Процесс перехода к ним включает в себя применение механизмов контроля и влияния между организациями, а также их освоение. Для США и стран Западной Европы этот этап считается пройденным. Что касается Российской Федерации, то здесь до его завершения еще далеко.
Общие сведения
Вышеизложенное объясняется слабостью отечественной нормативно-правовой базы. Она-то и регламентирует отношения зависимости. Однако в данной ситуации есть и плюс. Речь идет о возможности использования чужого опыта, который проверен временем. Тем не менее законодателем это реализуется далеко не всегда. В данном случае целесообразно изучение теоретических вопросов, которые связаны с отношениями взаимозависимости между коммерческими организациями. Благодаря этому произойдет существенное сокращение списка проблем, возникающих на практике.
Основополагающая информация
Что включает в себя понятие дочерних и зависимых обществ? Необходимо обратиться к соответствующему закону. Согласно ему, общество считается дочерним в том случае, если другая хозяйственная организация имеет возможность определения решений, которые им принимаются. Это может осуществляться в силу заключенного договора, участия (преобладающего) в уставном капитале или другим способом. Все в той же статье указано понятие, определяющее термин "зависимое общество". Оно признается таковым в том случае, если преобладающая организация сосредотачивает больше 20% соответствующих акций первой.
Управление дочерними и зависимыми обществами
Здесь отмечается присутствие элемента опосредованного экономико-правового контроля. Это прослеживается как в отношениях преобладающего-зависимого, так и у основного-дочернего обществ. Наличие контроля свидетельствует о существовании отношений подчинения и власти. Также это относится к субординации. Таким образом дочерние и зависимые общества связаны друг с другом. Основные в той или иной степени могут руководить подконтрольными. То есть они оказывают влияние на решения, которые принимаются дочерним обществом. В частности, это относится к тем, которые были приняты советом директоров или общим собранием акционеров.
Дочерние и зависимые общества. Особенности функционирования
Они не лишаются статуса юридического лица из-за наличия элемента подчиненности. То есть речь идет о самостоятельном субъекте гражданско-правовых отношений. В соответствии с данным обстоятельством дочерние и зависимые общества коренным образом отличаются от представительств и филиалов. Последние рассматриваются только в качестве подразделений организаций, их создавших. В данном случае имеется ряд и других нюансов. К примеру, дочерние и зависимые общества могут быть созданы в любых местах. Это также относится и к расположению основной организации. Для представительств и филиалов это исключено.
Нюансы создания
Данная организационно-правовая форма в законодательстве не названа. В связи с этим можно сделать вывод о том, что дочерние и зависимые общества могут быть созданы в любой допускаемой законодательством РФ форме. Речь идет о следующих хозяйственных обществах:
- С дополнительной ответственностью.
- Акционерном.
- С ограниченной ответственностью.
Основные отличия
Дочерние и зависимые хозяйственные общества выделяются по одному общему признаку. Речь идет о правовой взаимосвязи. Однако между ними существуют определенные различия. Основой дочернего общества является критерий возможности главенствующей структуры определять его решения. В то же время зависимое определяется формальным условием участия преобладающей организации в его уставном капитале.
Целевая направленность
Уставной капитал
При использовании данного критерия есть определенные сложности. Речь идет о том, как определить термин "преобладающее". Что касается отсутствия формального размера участия в уставном капитале, то это дает возможность признания организации основной, даже если она имеет пакет меньше 20% голосующих акций дочернего общества. Преобладающее участие также имеет ряд определенных нюансов. Оно вовсе не означает, что основное общество будет влиять абсолютно на все решения дочернего.
Финансово-промышленные группы, концерны и холдинги
Система связанных контролем и экономической зависимостью обществ образуется основным вместе с дочерними. Она может именоваться финансово-промышленной группой (РФ), холдингом (Англия, США) и концерном (ФРГ). Содержание данных образований тождественно. Таким образом, для дальнейшего удобства будет использоваться один общий термин - "холдинг". Его создание объективно с точки зрения практики делового оборота.
Итак, предприятие стало достаточно крупным. возрастает, осуществляются обширные инвестиционные проекты. Становится необходимым создание подразделений компании, а также дочерних обществ. Нужна определенная иерархия. Также требуется минимизация налоговых и других платежей обязательного характера. Такая ситуация для развития бизнеса является вполне закономерной. Соответственно, можно сказать, что холдинг возникает самостоятельно. Что, в сущности, представляют собой крупнейшие западные компании в настоящее время? Это целые системы, состоящие из основных и дочерних сообществ, которые взаимосвязаны. Речь идет о группах лиц, которые объединились под одним фирменным наименованием.
Согласно статистике издания "Монд Дипломатик", в 90-е гг. функционировало около 37 тысяч транснациональных организаций. Они, в свою очередь, имели примерно 170 тысяч филиалов и дочерних фирм. В России можно отметить несколько крупнейших компаний, которые имеют Так, есть дочерние и зависимые общества РЖД, РАО "Газпром", ЮКОС, ЛУКОЙЛ. В настоящее время для ряда отечественных предприятий, относящихся к среднему и малому бизнесу, характерна подобная организация корпоративной деятельности в той или иной форме. При помощи структуры холдинговой системы может быть решено множество важнейших задач, среди них:
- организация проведения согласованной сбытовой и производственной политики;
- эффективное управление предприятиями, находящимися в подчинении.
В то же время специальное правовое регулирование отсутствует. При этом в западных странах оно имеется. Таким образом, потенциал указанной структуры реализуется не полностью.
Дочерним и зависимьм обществом может быть признано любое хозяйственное общество: акционерное, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью. Характерной особенностью дочерних и зависимых обществ является то, что основное («мате- ринское») общество не только оказывает влияние на принятие ими решений, но и несет ответственность по долгам дочерних обществ.
Хозяйственное общество признается дочерним, если:
в его уставном капитале преобладает участие основного общества или товарищества;
имеется договор между ними;
основное общество или товарищество могут определять решения, принимаемые этим обществом.
Признание общества дочерним имело определенные последствия для основного общества или товарищества: оно должно было отвечать перед кредиторами за действия дочернего общества. Так, при заключении сделки по указанию основного общества (товарищества) наступает солидарная ответственность основного и дочернего обществ. При банкротстве дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее отвечает по долгам дочернего перед его кредиторами субсидиарно, т.е. только при недостатке имущества дочернего общества для погашения долгов. При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Если дочернему обществу причиняются убытки по вине основного общества (товарищества), то оно вправе потребовать их возмещения от основной организации при условии доказанности ее вины в данных убытках.
Зависимым признается общество, в уставном капитале которого другое общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей) в капитале общества с ограниченной ответственностью. Нередко зависимые общества взаимно участвуют в капиталах друг друга. Такие отношения не порождают солидарной либо субсидиарной ответственности по долгам. Сведения об этом должны быть зафиксированы в предусмотренном законом порядке. Они необходимы как заинтересованным участникам экономического оборота, так и государственным контролирующим органам, которые в целях предотвращения монополизма устанавливают пределы такого участия.
5.4. Производственный кооператив
Производственные кооперативы представляют собой коммерческие организации, построенные на корпоративных началах, т.е. являются добровольными объединениями граждан на основе членства. Членами кооператива могут быть граждане Российской Федерации, достигшие 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наряду с гражданами Российской Федерации (ст. 7 Закона о производственных кооперативах).
Если хозяйственные товарищества представляют собой объединение труда (за исключением вкладчиков в товариществе на вере), а хозяйственные общества - объединение капитала, то производственный кооператив является объединением и труда, и капитала: все члены кооператива обязаны внести паевой взнос, а также участвовать личным трудом в деятельности кооператива. В случае если член кооператива не участвует личным трудом в его деятельности, он обязан внести дополнительный паевой взнос, минимальный размер которого определяется уставом. При этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% от их общего числа. Для сельскохозяйственных производственных кооперативов Законом о сельскохозяйственной кооперации установлено, что число работников производственного кооператива (за исключением работников, занятых на сезонных работах) не должно превышать число членов этого кооператива.
Ограничена и возможность привлечения к производственной деятельности кооператива наемных работников. Их средняя за отчетный период численность не может превышать 30%. Эти ограничения не касаются выполнения работ по гражданско-правовым договорам.
Наименование «производственный кооператив» - это дань традиции, поскольку целью его создания может быть наряду с производственной и любая иная хозяйственная деятельность: сбыт промышленной и иной продукции, торговля, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, проведение научно-исследовательских и конструкторских работ, оказание медицинских, правовых, маркетинговых и других не запрещенных законом видов услуг.
Согласно ст. 107 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производства, переработки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнения работ, торговли, бытового обслуживания, оказания других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.
Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную, т.е. дополнительную, ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Устав кооператива должен содержать, кроме общеобязательных, сведения о следующем:
размере паевых взносов членов кооператива;
составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;
характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;
составе и компетенции органов управления кооперативом, а также порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Число членов кооператива должно быть не менее пяти.
В производственных и потребительских кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство.
Ассоциированными членами кооператива в соответствии со ст. 14 Федерального закона «О сельскохозяйственной кооперации» от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно- правовых форм и форм собственности и граждане.
Производственный кооператив на основании решения общего собрания членов кооператива при прекращении членом кооператива трудовой деятельности в кооперативе вправе переоформить его членство в ассоциированное в случае:
выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья;
перехода на выборную должность вне кооператива;
службы в рядах Вооруженных Сил Российской Федерации;
При этом размер паевого взноса ассоциированных членов кооператива и условия выплаты по ним дивидендов определяются в соответствии с уставом кооператива на основании договора, заключаемого кооперативом с ассоциированными членами. Договор, заключаемый ассоциированным членом кооператива с кооперативом, может предусматривать и другие не противоречащие настоящему Закону о сельскохозяйственной кооперации и уставу кооператива права и обязанности этого члена кооператива.
Ассоциированный член кооператива не обязан участвовать в хозяйственной деятельности кооператива или принимать в деятельности кооператива личное трудовое участие.
Ассоциированный член кооператива имеет право голоса в кооперативе, однако общее число ассоциированных членов с правом голоса на общем собрании кооператива не должно превышать 20 процентов от числа членов кооператива на дату принятия решения о созыве общего собрания членов кооператива.
Если численность ассоциированных членов - работников кооператива превышает определенное в соответствии с законом и уставом кооператива максимальное число их голосов, персональный состав участников общего собрания кооператива - представителей ассоциированных членов устанавливается на их собрании.
Порядок проведения собраний ассоциированных членов кооператива и норма представительства ассоциированных членов кооператива на общем собрании членов кооператива или собрании уполномоченных устанавливаются уставом кооператива или положением о выборах в кооперативе с учетом ограничений, установленных Законом о сельскохозяйственной кооперации.
При ликвидации кооператива ассоциированные члены кооператива имеют право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных, но не выплаченных дивидендов до выплаты стоимости паев членам кооператива.
Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.
Кооператив не вправе выпускать акции.
Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.
№ 41-ФЗ предусматривает распределение прибыли в производственном кооперативе. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может рас- пределяться между его наемными работниками. Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива.
Часть прибыли кооператива, распределяемая между его членами пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.
В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.
Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.
Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.
Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
изменение устава кооператива;
образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
прием и исключение членов кооператива;
утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;
решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего
собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.
Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Согласно Федеральному закону «О производственных кооперативах» № 41-ФЗ исключение из членов кооператива допускается только по решению общего собрания в следующих случаях:
если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;
если член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива;
в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
Член наблюдательного совета кооператива или исполнительного
органа кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе.
Исключение из членов кооператива по основаниям, не предусмотренным настоящим Федеральным законом и уставом кооператива, не допускается.
Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания членов кооператива и вправе предоставить указанному собранию свои объяснения.
Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ.
Дочерние и зависимые общества осуществляют предпринимательскую деятельность. Выделяют основные организации (хозяйственное товарищество в виде полного товарищества, акционерное общество и т. д.) и производные (дочерние и зависимые общества).
И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества.
Выделяют два вида несамостоятельных обществ: дочерние общества и зависимые общества.
дочерним , если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Хозяйственное общество признается зависимым , если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.
Общество с ограниченной ответственностью может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.
Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
Понятие «холдинг»
холдинг акционерный правовой компания контроль
Чтобы уяснить четкое содержание такого понятия как «холдинг», то для этого понадобится рассмотреть различные точки зрения по данному вопросу.
Т.Ф. Ефремова указывает: «Холдинг - акционерная компания, владеющая или стремящаяся владеть контрольным пакетом акций другой или других компаний с целью установления контроля над ними».
Холдинг (в переводе с англ. holding - «владение») - это совокупность материнской компании и дочерних предприятий. Это фигура хозяйствования каждой организационно-правовой формы, которая владеет контрольными пакетами акций других предприятий для реализации контрольной и управленческих функций.
Материнская компания, еще её называют «холдинговая компания», обладает контрольным пакетом акций дочерних предприятий и выполняет контролирующую или управляющую работу в отношении этих предприятий. Холдинговая компания имеет немаловажное право принятия и отклонения любого без исключения решения на общем собрании участников управляемых компаний, потому что у нее находится контрольный пакет акций. Так, если материнская компания занимается предпринимательской деятельностью, то будет идти речь о смешанном холдинге, подробнее этот вопрос рассмотрен ниже. В отличии от смешанного холдинга, существует и чистый холдинг, где компания непосредственно занимается самим холдингом.
Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.
Таким образом, холдинги - это такая форма объединения, которая состоит из группы предприятий, построенных на отношениях экономической проверки, участники которой, в свою очередь оставляют при себе юридическую самостоятельность, в собственной предпринимательской деятельности подчиняются выбранному участнику из группы - холдинговой компании. Она, так как является центром холдингового объединения, в силу владения контрольными пакетами акций прямо влияет на принятие решений другими участниками холдинга.
Хотелось бы отметить, что в связи с отсутствием ясного определения такого понятия как «холдинг» в законодательстве, существуют споры на этот вопрос и в литературе.
В.А. Лаптев рассматривает холдинг как совокупность взаимосвязанных участников (хозяйствующих субъектов), осуществляющих совместную деятельность. Причем В.А. Лаптев фактически различает понятия «холдинг» и «холдинговая компания», когда говорит о том, что «в холдингах... функции по приобретению прав и обязанностей от имени холдинга (участников холдинга) осуществляет холдинговая компания, действующая в интересах участников холдинга на основании договора о создании холдинга».
«В современной отечественной правовой и экономической литературе под корпорациями подразумеваются в основном сложные хозяйственные структуры, организованные по иерархическому принципу (такие, как концерны, холдинги, финансово - промышленные группы и т.п.) и основанные преимущественно на акционерной собственности.. Правовое регулирование организации и деятельности корпораций, и прежде всего корпораций с участием государственного капитала, наряду с законодательными актами осуществляется также указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ» , такое определение холдинга дает В.Н. Петухов.
«В науке сложилось понимание холдинга в широком и узком смысле. Так, под холдингом в широком смысле понимают совокупность материнской (головной) и дочерних и зависимых обществ. В узком смысле определяют холдинговую компанию как юридическое лицо преимущественно в форме хозяйственного общества, обладающее правом контроля над другими участниками объединения. При этом не все представители науки разводят понятия «холдинг» и «холдинговая компания». Так, Е.А. Суханов определяет холдинг как совокупность основного и дочернего (дочерних) обществ или неправосубъектное объединение. Такое определение соответствует пониманию холдинга в широком смысле. Что касается неправосубъектности такого объединения, можно полностью согласиться с Е.А. Сухановым, так как в соответствии с российским законодательством холдинг не является полноправным субъектом правоотношений».
О.В. Осипенко отмечает, что, «даже если руководствоваться п. 1 ст. 105 ГК РФ, раскрывающей понятие дочернего хозяйственного общества, гарантированный корпоративный контроль в смысле возможности перспектив принятия ключевых управленческих решений обеспечивается не только системой участия (доминированием в структуре уставного капитала), но и так называемой личной унией (скажем, доминированием работников некой компании в совете директоров другого хозяйственного общества, не являющейся следствием обладания контрольного пакета), а также особого рода договорными отношениями, в частности реализуемыми путем передачи общим собранием участников управляемой компании полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации».
Таковы подходы к понятию «холдинга» и «холдинговых компаний», которые рассматриваются в законодательстве и в юридической литературе
Виды холдингов
Предприятия, которые соединяются в холдинговые объединения, получают экономическую награду, а еще укрепляют свои позиции на рынке.
Основными видами холдингов можно определить нижеприведенные.
Во-первых, холдинговые компании в зависимости от рода деятельности самой головной компании. Так, она может заниматься исключительно элементом владения акций дочерних компаний, не занимаясь при этом ничем другим или в другом случае помимо этого и коммерческой деятельностью. Тут можно выделить следующие виды холдингов:
а) чистые холдинги,
б) смешанные холдинги.
Что касается чистых холдингов, то они вовсе не проводят коммерческую деятельность, а выполняют управленческие функции, имея контрольные пакеты акций дочерних компаний.
В свою очередь в смешанных холдингах головная компания осуществляет помимо названных выше функций, исполняет коммерческую деятельность, что коренным образом отличает их от чистых холдингов. В этом их различие.
В данном холдинге головная компания играет своего рода двоякую роль: с одной стороны, это управляющая компания, но с другой - промышленное предприятие, банк или торговое предприятие.
Во-вторых, холдинги классифицируются в зависимости от характеристики самих собственников, а в частности это муниципальный, частный и государственный.
В-третьих, холдинги могут отделяться от других видов, в зависимости от отраслевой принадлежности дочерних обществ, таким образом, существуют страховой, автомобильный, банковский и прочие.
В России также процесс укрупнения агропромышленного производства идет преимущественно по пути развития агропромышленных компаний и холдингов: птицефабрики присоединяют соседние хозяйства и на этих землях организуют производство кормового зерна; мясокомбинаты присоединяют откормочные хозяйства и т.п., поскольку крупное агропромышленное производство возможно благодаря развитию холдинговых форм как предпринимательских объединений, занимающихся производством, переработкой сельскохозяйственной продукции и торговлей ею, так и фирм-интеграторов, дочерние предприятия которых специализируются на переработке сельскохозяйственной продукции, производимой фермерскими хозяйствами по контракту с фирмой-интегратором, и торговле ею.
Четвертым критерием классификации является разделение в зависимости от функций дочерних обществ. Это холдинги бывают контрольными и долевыми холдингами ценных бумаг и капитала.
В контрольном холдинге головная компания обладает контрольными пакетами акций других участников и поэтому оказывает определяющее влияние на их деятельность.
Долевое участие: головная компании в иных предприятиях владеет долевым имуществом.
Пятым критерием разграничения видов холдинга, объединения в зависимости от дислокации занятий предприятий и существуют: транснациональный холдинг и национальный холдинг.
Транснациональный холдинг это холдинг, у которого хозяйственные общества дислоцируются в различных государствах.
Шестым критерием разграничения, является в зависимости от характера экономических отношений между участниками холдинга и способа организации его, посредством этого различают горизонтальные, вертикальные и диверсифицированные холдинги.
Горизонтальные холдинги иначе их называют «сбытовые холдинги» - объединение обществ, действующих на одном рынке (например, телекоммуникационные и другие.
Вертикальные холдинги или производственные холдинги - это такие объединение предприятий в одной производственной цепочке В качестве примера можно привести объединения, занимающиеся переработкой сельскохозяйственной продукции, металлов, нефтепереработкой.
Диверсифицированные холдинги - структуры, напрямую не связанные ни торговыми, ни производственными отношениями, как, например, банки, инвестирующие средства в какие-то хозяйственные общества и исполняющие, таким образом, функции головной компании.
Вышеперечисленные виды помогли рассмотреть такое многогранное и разностороннее понятие.
Согласно пункту 1 статьи 105 ГК РФ и пункту 2 статьи 6 Закона, хозяйственное
общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество
или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом:
В силу преобладающего участия в его капитале;
В соответствии с заключенным между ними договором;
Либо иным (т.е. любым, не противоречащим законодательству) образом.
Общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одного из этих признаков. Как видим, условия признания хозяйственного общества дочерним изложены
в самом общем виде, например, не указана минимальная величина капитала, которую
основное общество должно иметь в капитале дочернего. Нет и иных ограничений,
способных воспрепятствовать поглощению сильным акционерным обществом более
слабых хозяйственных обществ, если это не является прямым нарушением законодательства,
в частности уголовного.
Таким образом, положение какого-либо общества в качестве дочернего может
зависеть не только от строго формальных критериев. Каким, например, образом
можно выяснить, установить неформальные отношения, при которых одно общество
имеет возможность влиять на принятие решений другим обществом? Очень часто
это возможно выяснить только в судебном порядке, для того чтобы появилась
возможность использовать какие-либо правовые последствия фактической зависимости
одного общества от другого.
Дочернее хозяйственное общество, в том числе акционерное, не является особой организационно-правовой формой. Им в принципе может стать любое хозяйственное
общество. Что же касается особенностей правового положения дочерних обществ,
то они определяются особыми взаимоотношениями с основными, контролирующими
обществами (товариществами), которые нередко называют также материнскими.
К таким особенностям относится возможность влияния основных обществ на действия
дочерних, а также их ответственности по долгам дочерних.
В пункте 3 статьи 6 Закона регламентируются некоторые положения, защищающие
весьма важные интересы дочернего общества. Во-первых, дочернее общество не
отвечает по долгам основного общества (товарищества). Во-вторых, основное
общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для
последнего указания только тогда, когда это право предусмотрено в договоре
с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. Мало того, основное
общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для последнего
указания отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним
во исполнение таких указаний (ст.322 ГК РФ).
Договор, в соответствии с которым акционерное, иное хозяйственное общество
признается дочерним, имеет для него весьма важное значение. Условия такого
договора подчиняют, так или иначе, деятельность дочернего общества интересам
основного. Поэтому дочернему обществу необходимо застраховать себя на случай,
если его интересы и интересы основного общества разойдутся.
Поэтому договор между основным и дочерним обществами должен последовательно
и четко излагать продекларированные в нем условия, взаимные обязательства,
интересы сторон, их ответственность, - излагать таким образом, чтобы в дальнейшем
исключить возможность вольного толкования договора. В этих целях при совместной
разработке условий договора необходимо строго руководствоваться положениями
глав 27 - 29 ГК РФ.
В пункте 3 статьи 6 особо рассматривается вопрос об ответственности основного
общества в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по его
вине. В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность (ст.399
ГК РФ) по долгам дочернего общества. Здесь же приводится условие, при котором
основное общество может быть признано виновным в банкротстве дочернего.
Основное общество считается виновным только в том случае, если оно использовало
свое право и (или) возможность давать обязательные для дочернего общества
указания в целях совершения дочерним обществом определенных действий, заведомо
зная, что вследствие этого наступит банкротство последнего.
Пунктом 3 статьи 6 акционерам дочернего общества предоставлено право
требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного
общества (товарищества) только в случае, когда оно использовало имеющиеся
у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия,
заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
По прочтении положений пункта 3 статьи 6 неизбежно возникают, в частности,
следующие вопросы.
1. Основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам,
заключенным последним во исполнение указаний основного общества. Однако такие
сделки могут оказаться убыточными исключительно по вине дочернего общества.
Почему же в таком случае основное общество должно нести солидарную ответственность
совместно с истинным виновником того, что сделка оказалась убыточной?
Как и в первом случае, может существовать множество причин, в силу которых
дочернее общество окажется банкротом, исполняя указания основного общества,
но последнее не знало, не могло знать, что эти указания приведут к банкротству
дочернего общества по вине последнего. В этом случае основное общество в принципе
не должно нести никакой материальной ответственности. Однако, согласно положениям
пункта 3 статьи 6, основное общество все же обязано нести ответственность.
В этой связи и возникает вопрос: не противоречат ли эти положения определения
вины нормам, приведенным в статье 401 ГК РФ?
Очевидно, что разработчики Закона об акционерных обществах в данном вопросе
вторглись в ту область хозяйственных отношений, которая уже регламентируется
соответствующими статьями ГК РФ, причем сделали это не совсем удачно. Такая
акция не могла не вызвать многочисленные судебные споры, впрочем, как и вследствие
установления солидарной ответственности основных обществ по сделкам дочерних,
если последние окажутся убыточными якобы по вине основных обществ.
Пытаясь исправить несоответствие указанных положений Закона об акционерных
обществах нормам, установленным ГК РФ, Пленум Верховного и Высшего Арбитражного
следующее разъяснение.
Судам следует иметь в виду, что, согласно статье 6 Закона об акционерных
обществах, ответственность основного общества по долгам дочернего общества
при несостоятельности последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему
обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества (ст.401
Таким образом, как и следовало ожидать, Верховный и Высший Арбитражный
Суды разъяснили, что понятие вины следует трактовать не применительно к пункту
3 статьи 6 Закона об акционерных обществах, а в более широком плане, основываясь
на положениях статьи 401 "Основания ответственности за нарушение обязательств"
Отсюда, в частности, следует, что основное общество может быть признано
виновным в банкротстве дочернего общества, если оно взяло на себя по отношению
к нему определенные обязательства, естественно, надлежащим образом письменно
оформленные.
2. Совершенно непонятно, почему именно акционеры, а не само дочернее
общество вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, тем более что они не являются собственниками
имущества последнего. Очевидно, что и здесь допущена неточность, по существу,
исключающая возможность дочернего общества отстаивать свои интересы в судебном
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды, не имеющие возможности
прямо уточнять положения Закона об акционерных обществах, своим Постановлением
Требования акционеров о возмещении основным обществом убытков, причиненных
по его вине дочернему обществу, могут заявляться путем обращения акционеров
в суд с соответствующим иском, но не в интересах самих акционеров, а в интересах
дочернего общества. Верховный и Высший Арбитражный Суды исправили, таким образом,
неточность, содержащуюся в тексте пункта 3 статьи 6 Закона об акционерных
обществах.
Дочерним может быть только хозяйственное общество, в том числе акционерное,
основным - не только общество, в том числе акционерное, но также товарищество.
Основное общество (товарищество) и дочернее (дочерние) общество составляют
систему хозяйственно взаимосвязанных коммерческих организаций, известную в
американском праве под названием "холдинг". Такие хозяйственные взаимоотношения,
так же как и сам термин, уже получили широкое распространение в нашей стране.
Заметим, что холдинг не является самостоятельным субъектом права, т.е. юридическим
Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту.
Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (ст. 55 ГК).
Представительство отличает от филиала единственный - функциональный - признак.
Отличие представительства от филиала:
- представительства предназначены только для представления интересов юридического лица и осуществления его защиты;
- филиалы могут выполнять все без исключения функции или какую-либо часть функций юридического лица. Они могут выполнять и функции представительства.
Отсюда функции филиала шире функций представительства .
Особенности представительства и филиала:
- не являются юридическими лицами (не имеют ), они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;
- руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его ;
- должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица;
- это подразделения (составные части) юридического лица, и в этом смысле они сопоставимы с другими его подразделениями (цехами, бригадами, участками, линиями, производствами и т.п.);
- расположены вне места нахождения юридического лица , которое определяется местом его государственной регистрации;
- факультативность в том смысле, что юридическое лицо может не иметь представительств (филиалов), а если имеет, может закрыть их, что никак не скажется на самом факте его существования.
Представительства и филиалы может иметь всякое юридическое лицо:
- независимо от его принадлежности к коммерческим или некоммерческим организациям и от его формы;
- как в пределах Российской Федерации, так и за ее пределами с соблюдением законодательства соответствующего государства.
Подробнее
Если какое-либо подразделение юридического лица имеет обособленность, но при этом его существование не носит факультативного характера, оно не является представительством (филиалом). Так, местоположение факультетов и институтов государственного образовательного учреждения "Иркутский государственный университет" не совпадает с местом нахождения данного юридического лица (так называемого главного корпуса), поскольку все они размещаются в разных корпусах, расположенных в разных районах города. Это не означает, что факультеты и институты выступают как представительства (филиалы): если мысленно "отбросить" отдельные факультеты или институты, это, конечно, не скажется на существовании Университета как юридического лица, но что останется от него, если таким образом "отбросить" все факультеты и институты? С представительствами (филиалами) подобный вопрос решается куда проще.
Представительства (филиалы) наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Ввиду географической обособленности представительства (филиала) данное имущество экономически учитывается на их отдельном балансе, но из-за отсутствия у них правоспособности не имеет и не может иметь юридического обособления. По этой причине это имущество может быть объектом взыскания по обязательствам юридического лица, причем независимо от того, идет ли речь об обязательствах, связанных с деятельностью данного (или другого) представительства (филиала). По обязательствам, связанным с деятельностью представительства (филиала), ответственность несет юридическое лицо, при этом его ответственность является полной и не ограничивается объемом имущества, предоставленного представительству (филиалу).
Представительства (филиалы) действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Открытие представительств (филиалов) должно быть сопряжено с наличием соответствующей информации в учредительных документах юридического лица, в том числе с необходимостью внесения в них дополнений (абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК).
Руководство деятельностью представительства (филиала) осуществляет руководитель (другие органы закон не предусматривает), который назначается юридическим лицом и действует на основании доверенности (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК). Поэтому участники гражданского оборота вступают в правовые отношения не с представительством (филиалом) ввиду отсутствия у них , а с создавшим их юридическим лицом через физическое лицо - руководителя представительства (филиала), который является представителем юридического лица и действует в его интересах по доверенности (подробнее о представительстве и доверенности см. гл. 10 ГК).
Зависимые и дочерние общества
Согласно ст. 67.3 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним , если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом .
Особенности дочернего общества:
- дочернее общество могут создавать только хозяйственные общества и товарищества;
- дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества;
- основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного общества (п. 3 ст. 401), за исключением случаев:
- голосования основного общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также
- одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества;
- основное общество (товарищество) несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего общества в случае его несостоятельности (банкротства) по вине основного общества (товарищества);
- участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным товариществом (обществом) убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (