Исключительные права рассматриваются в качестве основной группы прав автора, обеспечивающей ему или его правопреемникам возможность контролировать различные виды использования произведений и получать доходы от такого использования.
Часть четвертая ГК РФ исходит из концепции существования особого единого и неделимого исключительного права на произведение.
Такое право является имущественным (ст. 1226 ГК РФ) и позволяет его обладателю использовать произведение по своему усмотрению в любой форме и любым не противоречащим закону способом (ст. 1229 и п. 1 ст. 1270 ГК РФ). Правообладатель может также по своему усмотрению распоряжаться исключительным правом, например, передать его иному лицу по договору об отчуждении исключительного права или предоставить другому лицу права использования произведения по лицензионному договору в установленных таким договором пределах.
Однако переходить такое исключительное право может только в полном объеме. Даже при предоставлении иным лицам исключительной лицензии на использование произведения, несмотря на то, что фактически дальнейшее распоряжение исключительным правом на период действия выданной исключительной лицензии, разумеется, ограничивается. Формально считается, что никакого перехода исключительного права или какой-либо его части при этом не происходит (п. 1 ст. 1233 ГК РФ), оно по-прежнему остается принадлежащим в полном объеме своему обладателю.
Данный подход, заложенный в основу части четвертой ГК РФ, имеет свои преимущества и свои недостатки.
В современной науке гражданского права теория исключительных прав получила свое дальнейшее развитие. Сложившееся в настоящее время понимание исключительного характера авторских прав состоит в том, что принадлежащие создателю произведения авторские права препятствуют другим лицам использовать произведение, иными словами, обеспечивают их носителям правомочия на совершение различных действий с одновременным запрещением всем другим лицам совершать указанные действия.
Современные исследователи авторского права усматривают исключительный характер авторских прав "в признании того, что только сам обладатель авторского права, т. е. автор или его правопреемник, может решать вопрос об осуществлении авторских правомочий и, прежде всего тех из них, которые связаны с использованием произведения". Предполагается, что автор по своей воле независимо от воли других лиц разрешает либо запрещает использование созданного им произведения.
Таким образом, закрепление исключительных прав означает, что никто не вправе без разрешения правообладателя использовать охраняемый такими правами объект. Вместе с тем сам правообладатель может разрешить использование своих исключительных прав третьим лицам, т. е. либо целиком передать свое исключительное право по договору об уступке прав, либо предоставить разрешение на использование по лицензионному договору.
Понятие «исключительные права» или более широкий вариант «интеллектуальные права» на объекты интеллектуальной деятельности по своей сути соотносится с понятием «права собственности» на материальные объекты. Фактически представляя одинаковые конструкции, их различие состоит в объектной привязке, то есть в первом случае объектом прав является творческий продукт (или средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг), во втором - физический (материально существующий) объект.
Каждый объект материальной собственности в той или иной степени заключает в себе творческую мысль.
К результатам интеллектуальной деятельности относят произведения искусства (картины, музыкальные и литературные произведения), их исполнение и сообщение в эфир, изобретения, полезные модели, программы для ЭВМ и базы данных, секреты производства. Средства индивидуализации предпринимателя - товарные знаки и знаки обслуживания, а также любой продукт интеллектуального и творческого труда, имеющий материальную форму, т. е. который может быть записан на некоторый носитель. При этом право собственности на носитель не влечет имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности, имеющиеся на нем. Исключением является случай, когда правообладатель, не являющийся автором, передает оригинал произведения в собственность другому лицу - в этом случае, если договором не предусмотрено иное, исключительные права на произведение переходят к обладателю оригинала.
Права на результаты интеллектуальной деятельности можно разделить на имущественные и неимущественные. Неимущественными правами обладает автор, и только он. Автором признается физическое лицо (группа лиц), творческими усилиями которого было создан объект интеллектуальной собственности. Не признаются авторами лица, оказывавшие автору финансовую, организационную или консультационную помощь и не внесшие творческого вклада в создание результата интеллектуальной деятельности. Неимущественные права, среди которых право признания себя автором и право защиты произведения от искажений, охраняются бессрочно, и после смерти автора их защита может осуществляться любым заинтересованным лицом.
Исключительные имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут быть объектом гражданского оборота и быть проданы, куплены или переданы во временное использование по лицензионному договору. Обладатель таких прав имеет возможность использовать результаты интеллектуальной деятельности по своему усмотрению и запрещать такое использование другим лицам, при этом отсутствие запрета не считается согласием.
Права на результаты интеллектуальной деятельности (авторские права, права патентообладателя, права владельца товарного знака) по своей природе являются абсолютными. Это означает, что праву субъекта исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности корреспондирует обязанность третьих лиц воздерживаться от любых действий, несогласных с ним. Исключительность указанных прав проявляется в том, что использование объекта интеллектуальной собственности невозможно без разрешения правообладателя. Однако объекты интеллектуальной собственности не являются «собственностью» в ее классическом понимании. В связи с этим нормы института права собственности не могут автоматически применяться к отношениям по поводу создания и использования объектов, исключительных прав - произведениям науки, литературы, искусства, патентам на изобретения и промышленные образцы и приравненным к ним средствам индивидуализации товаров, работ или услуг - фирменным наименованиям, товарным знакам и знакам обслуживания. По этой причине нарушение исключительных прав не может рассматриваться как посягательство на собственность. Например, присвоение авторства (плагиат) не может рассматриваться как противоправное присвоение чужого имущества (кража) и не может повлечь ответственность по нормам, регламентирующим ответственность за присвоение собственности.
Под интеллектуальной собственностью понимаются исключительные права гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (ст. 138 ГК). Таким образом, речь идет о двух разных видах исключительных прав, объединенных общим термином.
Следует отметить, что в действующем законодательстве содержится достаточный перечень результатов интеллектуальной деятельности, которые являются объектом исключительных прав. Это обусловлено тем, что, как показывает опыт последнего времени, число и виды охраняемых правом объектов интеллектуальной собственности постоянно расширяются. В качестве примера можно привести программы для ЭВМ, базы данных, микрочипы и т. д. В отличие от обычных товаров продукты творческой деятельности, если они не обеспечиваются специальной правовой охраной со стороны государства, не в состоянии приносить их владельцам сколько-нибудь гарантируемые прибыли.
При отсутствии специальной правовой охраны каждый член общества, имеющий необходимые экономические ресурсы, мог бы использовать их для извлечения прибыли, поэтому средством предотвращения такой ситуации служит институт исключительного права на продукты творческой деятельности. Исключительное право - это абсолютное право на нематериальные блага, выраженные в какой-либо материальной форме.
Необходимо отметить также то обстоятельство, что результаты творческой деятельности не могут быть ограничены государственными границами: известно, что большое количество российских объектов интеллектуальной собственности используется за рубежом, а в то же время иностранные объекты интеллектуальной собственности активно используются в России. Негативным последствием этого является широкое применение пиратства, то есть неправомерного использования охраняемых правом объектов интеллектуальной деятельности (в первую очередь компьютерных программ и аудиовизуальных произведений).
В настоящее время появляются все новые и новые сферы интеллектуальной деятельности, результаты которой требуют правовой охраны. В частности, цифровые технологии позволяют хранить и использовать произведения, подпадающие под охрану авторским правом, на магнитных носителях в мультимедийных форматах.
Исключительность прав на результаты интеллектуальной деятельности означает, что в течение установленного в законе срока без согласия правообладателя (за изъятиями, установленными в законе) нельзя каким-либо образом использовать этот результат. При этом следует отметить, что, используя термин "закон", имеется в виду не только Гражданский кодекс РФ, но и специальное законодательство, регулирующее правовую охрану отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности. В отдельных случаях законодательство конкретизирует, что следует считать нарушением исключительных прав. Нарушение указанных исключительных прав влечет возникновение ответственности, которая может быть гражданской, уголовной, административной.
Наряду с вещным правом как одним из видов абсолютных прав, опосредующих статику имущественных отношений по поводу вещей, важное значение имеет другой вид абсолютных прав - исключительные права на идеальные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, продукции, работ и услуг. Эти виды абсолютных прав существенно различаются как по своим объектам, так и по формам деятельности, в рамках которой они создаются.
В отличие от физического труда, итогом которого обычно служат вещи, интеллектуальной деятельностью является умственный (мыслительный, духовный, творческий) труд человека в области науки, техники, в том числе генной инженерии и микробиологии, литературы, искусства и художественного конструирования (дизайна). Результатом интеллектуальной деятельности является выраженный в объективной форме ее продукт, именуемый в зависимости от его характера произведением науки, литературы, искусства, изобретением или промышленным образцом. Каждому из этих результатов присущи свои особые условия их охраноспособности и использования, а также осуществления и защиты прав их авторов. Однако все они обладают рядом общих признаков.
Во-первых, результаты интеллектуальной деятельности, в отличие от объектов вещных прав, имеют идеальную природу. Произведения науки и техники - это определенные системы научных и технических понятий или категорий. Литературные и художественные произведения представляют собой систему литературных либо художественных образов. Указанные категории и образы обозначаются (выражаются вовне) буквенными, цифровыми и иными знаками, символами, изобразительными или звуковыми средствами и зачастую существуют на определенных материальных носителях (бумаге, пленке, камне, холсте, дискете и т. п.). Однако от этого сами они не перестают быть идеальными объектами. Как всякие нематериальные объекты, не имеющие натуральной формы, результаты интеллектуальной деятельности не подвержены износу, амортизации. Они могут устаревать лишь морально.
Во-вторых, право не может прямо воздействовать на мыслительные процессы, протекающие в головном мозге человека. Процессы мыслительной деятельности остаются за пределами действия правовых норм. Тем не менее, не имея возможности непосредственно влиять на создание результатов интеллектуальной деятельности, право в состоянии позитивно воздействовать на этот процесс путем выработки правовых форм организации научно-технической и иной творческой деятельности и закрепления в дефинитивных нормах условий охраноспособности ее результатов.
Наряду с продуктом человеческого интеллекта исключительное право может быть установлено на средство индивидуализации юридического лица, а также индивидуализации выполняемых работ или услуг. Имеются в виду фирменные наименования, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, используемые участниками гражданского оборота в целях персонификации (идентификации) как самих себя, так и своей продукции, работ или услуг.
Средства индивидуализации как таковые также являются плодом чьей-то умственной деятельности. Однако их главная ценность, в отличие, скажем, от произведений науки, литературы и искусства, заключена не в них самих, а в содействии с их помощью созданию здоровой конкурентной среды путем различения, как отдельных предпринимателей, так и изготовляемой ими продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг. Кроме того, исключительное право на средства индивидуализации закрепляется не за их разработчиками (например, художниками), а за лицами, зарегистрировавшими их на свое имя.
Идеальная природа результатов интеллектуальной деятельности отнюдь не свидетельствует о ее малозначительности или оторванности от производства необходимых людям вещей и иных ценностей человеческого общества. Наука и техника позволяют использовать богатства и силы природы в интересах человека. Литература, искусство, дизайн играют большую роль в формировании его духовного мира и эстетического уровня.
В условиях рынка своевременное и широкое использование результатов умственного труда способствует повышению эффективности предпринимательской деятельности, качества и конкурентоспособности товаров, работ и услуг. Исключительные права, прежде всего, на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки и другие виды обозначений товаров, являются важной составной частью нематериальных активов предприятий. Наряду с другими ценностями эти права могут инвестироваться в предпринимательскую и другие виды деятельности. Имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности могут также служить вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества (п. 6 ст. 66 ГК).
В целях создания благоприятных условий для наращивания интеллектуального потенциала общества Конституция РФ гарантирует каждому свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества (ч. 1 ст. 44). Поскольку правовой режим отдельных результатов умственного труда никак не зависит от национально-территориальных особенностей, "правовое регулирование интеллектуальной собственности" отнесено к ведению Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции РФ).
В соответствии с Частью четвертой ГК РФ создание некоторых результатов интеллектуальной деятельности, а именно: произведений, программ для ЭВМ и баз данных, промышленных образцов, селекционных достижений и топологий интегральных микросхем может быть опосредовано соответствующим договором заказа.
По мнению Е.А. Суханова, "в ГК РФ получил непосредственное отражение договор заказа (подрядного типа) на создание соответственно промышленного образца, селекционного достижения или топологии интегральной микросхемы. Таким образом, можно констатировать появление в рассматриваемой сфере нового вида гражданско-правового договора - договора заказа на создание результата интеллектуальной деятельности" *(18) .
Аналогичные положения содержались в ст. 513 ГК РФ 1964 г., в соответствии с которой произведение изобразительного искусства, созданное по заказу, переходит в собственность заказчика, поскольку иное не предусмотрено договором, а также в п. 1 ст. 33 Закона об авторском праве, в соответствии с которым по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.
Создание произведений - это всегда результат творческой, духовной деятельности, мотивом которой не могут быть объективированные желания третьих лиц. Представляется, что по договору авторского заказа автор не создает произведение, а физически воплощает ранее созданное в идеальной форме произведение. Как отмечает Э.П. Гаврилов, "объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще "технически" не созданное им" *(19) .
Не предусматривающие передачу заказчику исключительного права на произведение;
Предусматривающие отчуждение заказчику исключительного права на произведение;
Предусматривающие предоставление заказчику права использования произведения.
Представляется, что конструкция авторского договора заказа, не предусматривающего передачу заказчику исключительного права на произведение, не соответствует природе авторского договора как договора о передаче прав на произведение. Такой договор, безусловно, возможен, но это - не авторский договор.
Существенными условиями авторского договора заказа являются предмет договора, срок передачи произведения. Кроме того, если авторский договор заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение или предоставление заказчику права использования произведения, в договоре авторского заказа должны быть указаны существенные условия договора об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ) или лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ).
При определении предмета авторского договора заказа необходимо учитывать Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 июня 2006 г. N 2039/06, в котором говорится, что договор авторского заказа считается заключенным, если предмет договора - литературное произведение оговорено максимально конкретно.
В соответствии с п. 1 ст. 1296 ГК РФ в случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
В соответствии с п. 1 ст. 1372 ГК РФ в случае, когда промышленный образец создан по договору, предметом которого было его создание (по заказу), право на получение патента и исключительное право на такой промышленный образец принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
В соответствии с п. 1 ст. 1431 ГК РФ в случае, когда селекционное достижение создано, выведено или выявлено по договору, предметом которого было создание, выведение или выявление такого селекционного достижения (по заказу), право на получение патента на селекционное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
В соответствии с п.1 ст.1463 ГКРФ в случае, когда топология создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую топологию принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
Изложенное свидетельствует о следующем. По договору заказа на создание произведения науки, литературы или искусства исключительные права или права на использование соответствующего произведения принадлежат заказчику только в том случае, если это прямо предусмотрено договором. По договору заказа на создание программы для ЭВМ, базы данных, промышленного образца, селекционного достижения или топологии исключительные права принадлежат заказчику, если иное не предусмотрено договором.