Вклад в имущество налоговый учет. Инвестиции учредителя в собственный бизнес

1. Восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.

2. Лицо, утратившее ордерную ценную бумагу, вправе заявить в письменной форме об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты.

Обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем ценную бумагу. Если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом, исполнение производится лицу, в пользу которого принято судебное решение.

При отсутствии спора о праве на ордерную ценную бумагу лицо, утратившее ее, вправе потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.

3. Восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных законом, также иных лиц.

4. При утрате учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг лицо, ведущее учет, обязано опубликовать незамедлительно информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и предложить лицам, которые были указаны в качестве правообладателей в учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, который указан при опубликовании информации и который не может быть менее трех месяцев с момента ее опубликования.

Учетные записи о владельцах именных документарных ценных бумаг должны быть восстановлены лицом, ведущим такой учет, в течение месяца со дня окончания срока представления ценных бумаг их владельцами.

При уклонении лица, ведущего учет, от восстановления учетных записей они подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица в порядке, установленном процессуальным законодательством.

5. Лицо, обязанное по именной документарной ценной бумаге, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные владельцам таких ценных бумаг в результате утраты учетных записей или нарушения порядка и сроков восстановления таких записей, если не докажут, что утрата или нарушение имели место вследствие непреодолимой силы.

Текущая редакция ст. 148 ГК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год

Комментарий к статье 148 ГК РФ

1. Комментируемая статья регулирует восстановление прав по документарной ценной бумаге. В п.1 регламентировано восстановление прав по утраченной ценной бумаге на предъявителя. Осуществление этой процедуры производится судом в порядке вызывного производства в соответствии с процессуальным законодательством по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, о признании ее недействительной и восстановлении прав по ценной бумаге.

Рассмотрение судом дел о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (вызывное производство) в порядке особого производства предусмотрено положением ч.1 ст. 262 ГПК РФ и регламентировано положениями гл.34 ГПК РФ. В соответствии со ст. 294 ГПК РФ, права по утраченной ценной бумаге или ордерной ценной бумаге могут быть восстановлены и при утрате соответствующей ценной бумагой признаков платежности в результате ненадлежащего хранения или по другим причинам.

2. В отношении ордерных ценных бумаг комментируемой статьей предусмотрен следующий порядок:
- лицу, утратившему ордерную ценную бумагу, предоставлено право заявить в письменной форме об этом всем обязанным по ней лицам с указанием причин утраты;
- обязанное лицо, получившее заявление лица, утратившего ордерную ценную бумагу, в случае предъявления ее иным лицом должно приостановить исполнение предъявителю ценной бумаги и сообщить ему о притязаниях заявителя, а также сообщить заявителю о лице, предъявившем ценную бумагу. В случае, если в течение трех месяцев со дня заявления лица об утрате ордерной ценной бумаги лицо, утратившее ценную бумагу, не обратилось в суд с соответствующим требованием к предъявителю ценной бумаги, то обязанное лицо должно произвести исполнение предъявителю ценной бумаги. Если же спор между лицом, утратившим ценную бумагу, и лицом, предъявившим ценную бумагу, разрешен судом, то исполнение должно быть произведено лицу, в пользу которого принято судебное решение;
- в случае отсутствия спора о праве на ордерную ценную бумагу, закон предусматривает право лица, утратившего ее, потребовать в судебном порядке исполнения от обязанного лица.

3. Пункт 3 комментируемой статьи регламентирует восстановление прав по утраченной именной документарной ценной бумаге. В рамках данной регламентации предусмотрено, что осуществление этой процедуры производится судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством. Рассмотрение судом дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в порядке особого производства предусмотрено положением п.1 ч.1 ст. 262 ГПК РФ и регламентировано положениями гл.28 ГПК РФ.

В п.3 комментируемой статьи предусмотрена особенность рассмотрения судом дел о восстановлении прав по утраченной именной документарной ценной бумаге - заявление в суд подается лицом, утратившим такую ценную бумагу, а в случаях, предусмотренных законом, также иными лицами. Соответственно, в остальном при рассмотрении таких дел подлежат применению нормы гл.28 ГПК РФ.

4. Положения п.4 комментируемой статьи определяют последствия утраты учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг. На лицо, ведущее учет, возлагаются обязанности:
- опубликовать незамедлительно информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве. В соответствии со ст. 28 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в качестве официального издания, осуществляющего опубликование сведений, предусмотренных названным законом, определена газета "Коммерсантъ";
- предложить лицам, которые были указаны в качестве правообладателей в учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, который указан при опубликовании информации и который не может быть менее трех месяцев с момента ее опубликования.

Абзац 2 п.4 комментируемой статьи определяет срок, в течение которого учетные записи о владельцах именных документарных ценных бумаг должны быть восстановлены лицом, ведущим такой учет, - месяц со дня окончания срока представления ценных бумаг их владельцами (этот период отсчитывается со дня окончания срока представления, а не фактического представления ценных бумаг их владельцами).

В случае уклонения лица, ведущего учет, от восстановления учетных записей в абз.3 п.4 комментируемой статьи предусмотрено, что эти записи подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица, т.е. лица, чьи права и законные интересы затрагиваются восстановлением этих записей. Дела о восстановлении учетных записей рассматриваются судами в общем порядке искового производства.

5. В п.5 комментируемой статьи установлена ответственность за убытки, причиненные владельцам именных ценных бумаг в результате утраты учетных записей или нарушения порядка и сроков восстановления таких записей. Указанные лица освобождаются от такой ответственности в случае, если докажут, что утрата или нарушение имели место вследствие непреодолимой силы.

Понятие непреодолимой силы является оценочным, в связи с чем представляется целесообразным обращение к положению .

Статьей 15.22 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг, а ст. 185.2 УК РФ - уголовная ответственность за нарушение порядка учета прав на ценные бумаги.

6. Применимое законодательство:
- ГПК РФ;
- КоАП РФ;
- УК РФ;
- ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";
- распоряжение Правительства РФ от 21.07.2008 N 1049-р.

7. Судебная практика:
- постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2014 по делу N А45-19384/2013;
- постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу N А72-15902/2013.

Консультации и комментарии юристов по ст 148 ГК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 148 ГК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Статья 148. Восстановление ценной бумаги

Комментарий к Ст. 148 ГК РФ:

1. Из презентационной природы предъявительской и ордерной ценной бумаги должно было бы следовать, что если бумага утрачена (или уничтожена), то право из бумаги больше не может быть осуществлено. Но в этом заключалось бы необоснованное благоприятствование обязанному по бумаге лицу. Поэтому комментируемая статья допускает амортизацию утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е. объявление бумаги утратившей легитимационную силу и замену ее другим средством легитимации. К ректа-бумагам комментируемая статья может применяться по аналогии.

2. Объявление утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу (по терминологии ГПК - "признание недействительной утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги") производится судом в порядке вызывного производства. Согласно п. 1 ст. 294 ГПК тот, кто утратил предъявительскую или ордерную ценную бумагу, может просить суд не только о признании недействительной утраченной бумаги, но и о восстановлении прав по ней. Однако необходимость в восстановлении права, удостоверенного утраченной предъявительской или ордерной ценной бумагой, существовала бы лишь в том случае, если бы управомоченное по бумаге лицо в результате утраты бумаги утратило и удостоверенное ею право. Между тем не подлежит никакому сомнению, что собственник векселя, лишившись владения бумагой (например, вследствие ее хищения), не утрачивает тем самым ни права собственности на вексель, ни права из векселя (абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе). Столь же ясно и то, что вынесенное по его заявлению решение об объявлении утраченной бумаги утратившей силу ничего не меняет в материально-правовом положении заявителя: он продолжает оставаться управомоченным по отношению к вексельному должнику. Действие этого решения состоит лишь в том, что оно уничтожает легитимационную силу утраченного векселя и обосновывает формальную легитимацию заявителя в качестве вексельного кредитора (см.: Крашенинников Е.А. Презентационная природа векселя и вызывное производство // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1999. Вып. 6. С. 72; Трегубенко Е.Ю. Амортизация ордерных ценных бумаг // Сборник статей к 50-летию Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2001. С. 103).

Таким образом, необходимости в восстановлении права по утраченному векселю (как и по другой утраченной ордерной или предъявительской ценной бумаге) не существует. С учетом сказанного из заголовка гл. 34 ГПК и текста п. 1 ст. 294 ГПК следовало бы исключить соответственно слова "восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам" и "и о восстановлении прав по ним", а комментируемую статью было бы желательно изложить в такой редакции: "Утраченные ценные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги могут быть объявлены судом утратившими силу в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством".

3. Поскольку решение суда в вызывном производстве призвано заменить отсутствующую ценную бумагу другим средством легитимации, а причиной отсутствия бумаги у заявителя может выступать не только ее утрата, но и уничтожение, то это производство должно применяться в отношении как утраченных, так и уничтоженных предъявительских и ордерных ценных бумаг.

Утраченной в смысле комментируемой статьи признается бумага, держатель которой лишился владения ею таким образом, что он не знает, где находится бумага. Вид утраты остается безразличным. Она имеет место независимо от того, выбыла ли бумага из владения держателя помимо его воли (например, вследствие кражи) или по его воле (например, держатель бумаги ее случайно выбросил или передал кому-то на хранение, но не помнит кому) (см.: Jacobi E. Grundriss des Rechts der Wertpapiere im allgemeinen. 3 Aufl. Leipzig, 1928. S. 88 mit Anm. 2). Если прежний держатель знает, у кого находится бумага, он вправе истребовать ее из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ). В этом случае объявление бумаги утратившей силу является недопустимым. Но если виндикационное притязание неосуществимо (например, ввиду неизвестности местонахождения незаконного владельца бумаги), то бумага может быть амортизирована.

Под уничтоженной бумагой следует понимать бумагу, которая полностью разрушена (например, сожжена) или повреждена так, что она больше не может считаться носителем права из бумаги (например, текст векселя залит тушью). Распад бумаги на несколько частей через ее сминание или разрыв, если держатель бумаги еще может соединить части в бумагу, не приравнивается к уничтожению и не препятствует осуществлению права из бумаги. Если разрушен какой-либо из вексельных реквизитов (например, имя векселедержателя сделано нечитаемым или закрашено), то векселедержатель, как и при полном уничтожении векселя, продолжает оставаться вексельным кредитором, но в этом случае он не является вынужденным к проведению вызывного производства, если может доказать содержание первоначального текста векселя (см.: Baumbach A., Hefermehl W. Op. cit. S. 423).

4. Вызывное производство урегулировано гл. 34 ГПК. Управомоченным на подачу заявления выступает тот, кто может осуществить право из предъявительской или ордерной ценной бумаги, т.е., как правило, собственник бумаги; при бланкоиндоссированной бумаге - последний держатель. При бланко-векселе (ст. 10 Положения о переводном и простом векселе) право на подачу заявления принадлежит последнему управомоченному на заполнение документа бланкодержателю. Препоручительный индоссат может подать заявление от имени препоручительного индоссанта.

5. Тот, кто добился решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу, легитимируется в качестве субъекта удостоверенного ею права и может осуществить его, предъявив обязанному по бумаге лицу вместо амортизированной бумаги надлежащим образом заверенную копию судебного решения. Амортизированная бумага утрачивает легитимационную силу, даже если она находится в руках добросовестного приобретателя. Поэтому обязанный по бумаге не освобождается от своей обязанности через представление держателю амортизированной бумаги, но его освобождает представление тому, кто легитимирован посредством решения об объявлении утраченной бумаги утратившей силу.

Решение суда об объявлении утраченной бумаги утратившей силу не изменяет принадлежности права из бумаги. Если заявитель с самого начала не имел удостоверенного бумагой права или если он утратил это право во время вызывного производства вследствие предписания о защите оборота (п. 3 ст. 302 ГК РФ, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе), то он хотя и получает через судебное решение легитимацию, но не становится управомоченным по бумаге лицом (см.: Ulmer E. Das Recht der Wertpapiere. Stuttgart und Berlin, 1938. S. 92). В этом случае обладатель права из бумаги, которое не затрагивается решением об объявлении утраченной бумаги утратившей силу, при полном бремени доказывания своего кредиторства вправе требовать от заявителя выдачи копии решения (ст. 301 ГК РФ), потому что она теперь удостоверяет право из бумаги и, стало быть, является собственностью кредитора по бумаге (см.: Hueck A., Canaris C.W. Op. cit. S. 162; Крашенинников Е.А. Презентационная природа векселя и вызывное производство. С. 77).

Поскольку копия решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной бумаги утратившей силу не есть ценная бумага, удостоверенное ею право из бумаги не может приобретаться так, как приобретаются права, удостоверенные предъявительскими или ордерными ценными бумагами. Приобретение этого права, если оно является уступаемым, возможно лишь путем цессии (абз. 1 п. 1 ст. 382 ГК РФ). В случае уступки заявителем права из бумаги обязанное по бумаге лицо может противопоставить цессионарию возражения ex persona cedentis (ст. 386 ГК РФ). Если уступающий право из бумаги заявитель в действительности не является кредитором по бумаге, то добросовестное приобретение не принадлежащего уступающему права исключено (см.: Larenz K. Lehrbuch des Schuld-rechts. 14 Aufl. Munchen, 1987. Bd. 1. S. 576).

Удостоверенное копией решения право из бумаги представляет собой то же самое право, которое ранее удостоверялось предъявительской или ордерной ценной бумагой. Поэтому у обязанного по бумаге лица сохраняются все возражения, которыми он мог бы защищаться против требования, заявленного на основании ценной бумаги.

6. Согласно ст. 300 ГПК лицо, добившееся решения об объявлении утраченной предъявительской или ордерной ценной бумаги утратившей силу, вправе требовать выдачи ему заменяющей бумаги, т.е. новой ценной бумаги взамен амортизированной. Эта бумага должна быть подписана всеми лицами, подписавшимися на амортизированной бумаге, и снабжена отметкой составителя бумаги, которая бы позволяла отличить заменяющую бумагу от бумаги, подвергнутой амортизации. С выдачей заменяющей бумаги судебное решение сохраняет свое действие, состоящее в разрушении легитимационной силы амортизированной бумаги, но утрачивает свою функцию быть заменителем средства легитимации. Заявитель, которому выдана новая предъявительская или ордерная ценная бумага, может передать ее соответственно посредством договора о передаче бумаги в собственность (см. п. 1 коммент. к ст. 146 ГК РФ) или договора о передаче и индоссамента (см. п. 3 коммент. к ст. 146 ГК РФ). В этом случае для добросовестного приобретателя открывается возможность приобретения права собственности на бумагу и удостоверенного бумагой права при неуправомоченности отчуждателя (п. 3 ст. 302 ГК РФ, абз. 2 ст. 16 Положения о переводном и простом векселе).

Руководствуясь требованием приоритета содержания перед формой, вклад участников в имущество общества целесообразно отражать в бухгалтерском учете в составе добавочного капитала в оценке, установленной решением общего собрания участников. Использование счета 75 «Расчеты с учредителями» в рассматриваемом случае является обязательным, поскольку он предназначен для обобщения информации о всех видах расчетов с учредителями (участниками) организации. Бухгалтерские записи: Дебет 75, Кредит 83 — отражена сумма задолженности участников по вкладам в имущество общества на основании решения общего собрания участников общества, Дебет 08, 10, 51, Кредит 75 — получены материальные ценности и денежные средства в качестве вклада в имущество общества.

Отражаем в учете получение или передачу имущества в качестве вклада в уставный капитал (Вайтман Е.)

Дополнительным аргументом в пользу такого подхода может служить норма п.

Особенности вклада в имущество ооо без увеличения уставного капитала

ВажноНа этой странице:

Что говорят законы?
Особенности безвозмездного вклада от учредителя
Варианты законного признания передаваемого имущества
Проводки безвозмездной передачи имущества по бухгалтерии
Отражение безвозмездного вклада в налоговом учете

Любой из учредителей общества с ограниченной ответственностью, а с лета 2016 года и любой акционер АО, может внести дополнительные средства в имущественный фонд организации. Таким образом можно безвозмездно финансировать свою компанию.

Если правильно провести оформление этой операции, можно осуществить ее таким образом, что уставной капитал не вырастет, а значит, не нужно будет перераспределять доли участников или изменять стоимость акций.

Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников в УК. Следовательно, такая передача направлена на увеличение чистых активов организации.

Бухгалтерский учет В бухгалтерском учете операции по вкладам в имущество общества отражаются проводками:- у передающей стороны — Дебет 91-2 Кредит 08 (п. 11 ПБУ 10/99 «Расходы организации» <1, Инструкция по применению Плана счетов <2, Письмо Минфина России от 29.01.2008 N 07-05-06/18);- у принимающей стороны — Дебет 08 Кредит 83 (Письмо Минфина России N 07-05-06/18). <1 Утверждено Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н.<2 Утверждена Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н.

Передача имущества "дочке"

В рассматриваемой ситуации объект недвижимости сам является предметом операции, которая не подлежит налогообложению, и он выбывает из состава имущества учредителя ООО. В-третьих, нужно учитывать, что процедура восстановления ранее правомерно возмещенного НДС (уплата его в бюджет) направлена на соблюдение баланса интересов лица, из чьего владения имущество выбывает, приобретателя имущества и бюджета.

Например, при внесении имущества в счет вклада в УК первоначальный приобретатель имущества, ранее возместивший НДС со стоимости вложений, восстанавливает его и уплачивает в бюджет, а новый приобретатель получает право на соответствующий вычет.

Вклад в имущество ооо без увеличения уставного капитала: проводки, налоги

Познакомимся подробнее с возможностью внесения такого вклада, его законодательным обоснованием, правильным бухгалтерским оформлением и налоговыми последствиями. Что говорят законы? Федеральное законодательство разрешает делать безвозмездные вклады в имущественные активы, при этом не отражающиеся на размере уставного капитала.

Сначала такое право действовало только в отношении ООО: согласно ст. 27 Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», право вкладчиков вносить средства в фонд общества не ограничивается. С середины лета 2016 года такая возможность была законодательно распространена и на акционерные общества: Федеральным законом № 339-ФЗ от 03 июля 2016 года, вступившим в силу с 15 июля, были внесены соответствующие изменения в действующий ранее нормативный акт.

Рука помощи от учредителя

Передача основных средств (нематериальных активов) в качестве вклада по договору о совместной деятельности приравнивается к их выбытию (п. 29 ПБУ 6/01, п. 34 ПБУ 14/2007). Участник договора, внесший вклад, утрачивает исключительное право собственности на эти объекты (п.
1 ст. 1043 ГК РФ). Поэтому такая операция подпадает под действие абзаца 14 пункта 3 статьи 346.16 Налогового кодекса РФ. При передаче основных средств (нематериальных активов) в совместную деятельность до истечения нормативного срока использования этих объектов организация обязана восстановить ранее списанные расходы в виде их стоимости.

Уменьшить налоговую базу можно только на сумму амортизации выбывающих объектов, начисленной за время их эксплуатации по правилам главы 25 Налогового кодекса РФ. Подробнее об этом см.

Вклады в имущество ооо без увеличения ук (денисова м.о.)

При расчете налога на прибыль стоимость переданного основного средства бухгалтер «Альфы» не учитывал. Участники договора простого товарищества не могут применять кассовый метод признания доходов и расходов.

Такой порядок предусмотрен в пункте 4 статьи 273 Налогового кодекса РФ. ОСНО: НДС Вклад имущества в совместную деятельность не признается реализацией для целей расчета НДС (подп.

4 п. 3 ст. 39

Внимание

НК РФ). Следовательно, при передаче товаров, основных средств, другого имущества НДС не начисляйте (подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Не нужно платить НДС и при передаче в совместную деятельность имущественных прав.

Однако ранее в Письме от 28.04.2009 N 03-03-06/1/283 Минфин был более лоялен и высказывался о возможности амортизации в целях налогообложения имущества, полученного безвозмездно, на стоимость которого налоговые доходы получателя не увеличены.Иными словами, возможность амортизации имущества, полученного обществом на увеличение чистых активов, в целях налогообложения следует поставить под сомнение. Данная спорная ситуация может быть разрешена в пользу начисления ООО амортизации по объекту ввиду сохранения интересов налогоплательщиков и бюджета (стоимость не завершенного строительством объекта не признавалась в составе расходов у передающей стороны).

Как пересчитать единый налог при упрощенке, если основное средство (нематериальный актив) было реализовано до истечения нормативных сроков. Организации – участники простых товариществ, применяющие упрощенку, должны платить НДС по правилам статьи 174.1 Налогового кодекса РФ (абз.

1 п. 2 ст. 346.11
1 п. 2 ст. 146, подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). ЕНВД С деятельности, которая ведется на основании договора простого товарищества, организация не вправе платить ЕНВД (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).

Свидетельством безвозмездного получения имущества обществом должна являться воля собственника (участника общества), направленная на отчуждение этого имущества в пользу общества без каких-либо имущественных обязательств со стороны последнего. В случае вклада в имущество воля участников общества состоит в увеличении чистых активов общества (действительной стоимости их доли в уставном капитале общества) и получении прибыли как основной цели деятельности коммерческой организации. На основании изложенного с точки зрения гражданского законодательства и существующей арбитражной практики тезис о признании вклада в имущество общества, осуществленного в соответствии со ст. 27 Закона N 14-ФЗ, в качестве безвозмездно переданного имущества представляется спорным и необоснованным.

Все статьи Финансовая помощь учредителя: безвозмездно, но не даром (Верещагин С.)

Бухгалтеру нередко приходится сталкиваться с договором, по которому имущество передается безвозмездно, например, в случае передачи денежных средств от собственников/учредителей в целях улучшения финансового состояния организации. В этой связи часто возникает вопрос: всякое ли такое соглашение будет являться договором дарения? Рассмотрим специфику подобных соглашений.

Стороны могут заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством (п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ, далее — ГК РФ). На этом основании партнеры довольно часто, заключив какое-нибудь соглашение, делают вывод о том, что они "изобрели" новый вид договора, не предусмотренный ГК РФ.

Но если внимательно этот договор изучить, то в большинстве случаев оказывается, что заключившие его лица просто включили в него элементы различных договоров, предусмотренных законодательством, получив на "выходе" смешанный договор, к которому применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых в нем содержатся (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

ГК РФ — один из наиболее удачно разработанных образцов современного российского законодательства, и, пожалуй, очень трудно найти вариант гражданско-правовых отношений, в нем не упомянутый. Вместе с тем, по нашему мнению, в Кодексе нет упоминания о договоре безвозмездной передачи имущества, не являющемся договором дарения.

Сущность договора дарения по гражданскому законодательству

По договору дарения одна сторона (даритель):

— безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу

— либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (ст. 572 ГК РФ).

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

Безвозмездная передача имущества по налоговому законодательству

Но если, допустим, учредитель безвозмездно передает дочерней компании имущество (как денежные, так и неденежные средства), он рассчитывает на улучшение ее экономического положения, т.е. на получение выгоды (увеличение суммы дивидендов, повышение стоимости ее активов и т.д.). Признать такое соглашение договором дарения, по нашему мнению, не представляется возможным, хотя имущество и передается безвозмездно. То же самое относится и к безвозмездной передаче имущества от "дочки" к "маме".

Как видите, не всегда договор о безвозмездной передаче имущества можно однозначно рассматривать как договор дарения. Подтверждения данному выводу находятся в положениях НК РФ. Например, в п. 8 ст. 250 и пп. 3.4, 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, в соответствии с которыми не признается доходом поступление имущества от учредителя или дочерней компании при соблюдении ряда условий.

Иными словами, НК РФ не признает незаконной безвозмездную передачу имущества одной коммерческой организацией другой, хотя дарение имущества на сумму более 3000 руб. в отношениях между коммерческим организациями не допускается (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Но еще раз обратим внимание, что в ГК РФ речь идет только о дарении. Другие случаи безвозмездной передачи имущества ГК РФ не упоминает. Хотя это не означает, что их не существует.

Примечание. См. статью "Акции для клиентов: подарки или возмездная реализация" на с. 35 журнала N 7, 2014.

Выше речь шла об отношениях между взаимозависимыми лицами.

Можно еще вспомнить, например, бесплатную раздачу продукции в рекламных целях. Кроме того, в хозяйственной деятельности возникают и другие ситуации, при которых организация добровольно (или не совсем) передает свое имущество другой организации и не вправе ничего требовать взамен.

Рассмотрим наиболее интересный случай — помощь учредителя.

Финансовая помощь учредителя

Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (ст. 2 ГК РФ).

Основной целью создания коммерческой организации является получение прибыли ее учредителями (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Но в зависимости от сложившейся ситуации организация может и не получать прибыли как в течение какого-то короткого времени, так и во время весьма длительного периода. Убытки в продолжение большого периода времени означают по сути "проедание" уставного капитала. Чистых активов (имущества, приобретенного либо созданного за счет собственных средств) становится меньше по сравнению с объявленным при создании организации уставным капиталом.

Законы о хозяйственных обществах (Федеральные законы от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее — Закон N 14-ФЗ и Закон N 208-ФЗ) не позволяют организациям бесконечно долго мириться с подобным положением дел. Безнаказанно работать себе в убыток, расходуя уставный капитал, общество может только в течение первого года.

По окончании второго года организация обязана сравнить размер своих чистых активов с величиной уставного капитала (п. 4 ст. 30 Закона N 14-ФЗ, п. 4 ст. 35 Закона N 208-ФЗ). Если она работала все это время себе в убыток и собственное имущество стало меньше уставного капитала, собственники должны принять решение об уменьшении уставного капитала либо до размера чистых активов, либо до увеличения имущества (т.е. чистых активов) до суммы, хотя бы на рубль превышающей уставный капитал.

Но реализовать второе решение можно только путем безвозмездной передачи имущества (в том числе денежных средств) оказавшейся в безвыходном положении организации. Выдача займа (пусть и беспроцентного и даже на очень длительный срок) делу не поможет. Ведь согласно Порядку оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденному Приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н, N 03-6/пз, полученные заемные средства не увеличивают размер чистых активов.

Иными словами, учредитель безвозмездно передает имущество своей организации, однако не дарит его . Он, добровольно расставаясь со своими денежными средствами (или иными вещами), избегает потерь в будущем. Ведь уменьшение уставного капитала или ликвидация организации, на которую возлагались большие надежды, — это длительная и болезненная процедура, наносящая к тому же материальный ущерб собственнику.

Бухучет у "дарителя"

Безвозмездное перечисление денежных средств дочерней организации признается прочими расходами учредителя (собственника) (п. 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" (ПБУ 10/99), утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н).

В регистрах бухгалтерского учета данная операция подлежит отражению записью:

Дебет 91 (субсчет "Прочие расходы") Кредит 51.

Для целей налогообложения прибыли данные расходы не признаются (п.

Учет вклада в имущество общества, не увеличивающего уставный капитал

16 ст. 270 НК РФ).

Отсюда возникает постоянная разница (п. 4 Положения по бухгалтерскому учету "Учет расчетов по налогу на прибыль организаций" (ПБУ 18/02), утвержденного Приказом Минфина России от 19.11.2002 N 114н, далее — ПБУ 18/02). Ее возникновение ведет к начислению постоянного налогового обязательства (п. 7 ПБУ 18/02), что следует отразить проводкой:

Дебет 99 Кредит 68 (субсчет "Расчеты по налогу на прибыль").

Бухгалтерский и налоговый учет у получателя

Для получателя средств поступившие деньги признаются прочими доходами (п. 7 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" (ПБУ 9/99), утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н). Для целей налогообложения прибыли сумма полученных средств может быть признана доходом (либо нет) в зависимости от того, с какой целью они были внесены либо какая доля уставного капитала принадлежит учредителю, внесшему средства.

Если денежные средства (либо иное имущество) были переданы собственником (или одним из них) именно в виде финансовой помощи, то и в регистрах бухгалтерского учета финансовое ведомство предлагает учесть их не как доходы, а как добавочный капитал (Письмо Минфина России от 13.04.2005 N 07-05-06/107) проводкой:

Дебет 51 Кредит 83.

При исчислении налогооблагаемой прибыли следует принять во внимание пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ. Согласно ему имущество, полученное обществом в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала от акционеров или участников (вне зависимости от величины доли данного участника), не признается доходом, увеличивающим налогооблагаемую прибыль.

Чтобы избежать увеличения налогооблагаемой прибыли у получателя денежных средств, необходимо очень тщательно подойти к оформлению первичных документов и платежного поручения. По нашему мнению, достаточно будет подписания договора (соглашения) с тем из учредителей, который принял решение об оказании финансовой помощи, и правильного указания назначения платежа в поле 24 платежного поручения.

Единого решения для всех собственников организации, попавшей в тяжелое финансовое положение, по нашему мнению, не требуется. Ведь ситуации могут быть самыми разнообразными. Вполне возможно, что принявшему решение "вытащить" фирму из финансовой ямы собственнику может принадлежать и гораздо меньше 50% уставного капитала, а остальные учредители могут быть не готовы или не захотят пойти на подобные жертвы.

Таким образом, учредителю, спасающему организацию, достаточно заключить с ней договор (соглашение) об оказании безвозмездной финансовой помощи с целью увеличения чистых активов. А в платежном поручении в поле 24 "Назначение платежа" использовать следующую формулировку: "Оказание финансовой помощи на увеличение чистых активов согласно договору (соглашению, протоколу) от… N… ".

Рассмотрим на примере порядок отражения в учете безвозмездного перечисления денежных средств собственников в двух вариантах: когда прямо указано, что средства идут на улучшение финансового состояния организации, и когда такого указания нет.

Итак, сначала разберем вариант первый, когда учредитель указал, что средства направлены на улучшение финансового состояния компании.

Пример 1. ООО "Альфа" закончило предыдущий год с убытком (как в регистрах бухгалтерского учета, так и для целей налогообложения прибыли). Дабы избежать процедуры уменьшения уставного капитала, один из собственников (которому принадлежит 40% уставного капитала) принял решение оказать обществу безвозмездную финансовую помощь на сумму 3 000 000 руб. путем перечисления ее на расчетный счет.

Поступление средств от собственника в регистрах бухгалтерского учета будет отражено записью:

Дебет 51 Кредит 83 — 3 000 000 руб.

Для целей налогообложения прибыли данная сумма не признается доходом.

Необходимо иметь в виду: если средства поступили безвозмездно с какой-нибудь расплывчатой формулировкой типа "на пополнение оборотных средств", то все будет зависеть от того, какая доля уставного капитала принадлежит собственнику, их перечислившему. Если доля более 50%, то для целей налогообложения прибыли доход не возникает (п. 1 ст. 251 НК РФ); если 50% и меньше, то придется заплатить с этой суммы налог (п. 8 ст. 250 НК РФ).

При отсутствии дохода для целей налогообложения, но признании такового в регистрах бухгалтерского учета возникнет постоянная разница (п. 4 ПБУ 18/02). Ее появление ведет к начислению постоянного налогового актива (п. 7 ПБУ 18/02), что следует отразить проводкой:

Дебет 68 (субсчет "Расчеты по налогу на прибыль") Кредит 99.

Теперь рассмотрим порядок отражения в учете получения денежных средств от учредителя.

Пример 2. ООО "Альфа" получило безвозмездно от своего единственного учредителя 3 000 000 руб. на расчетный счет.

Поступление средств в этом случае следует отразить записями:

У учредителя, как в примере 1, так и в примере 2 перечисление средств будет отражено записями:

Как видите, хотя денежные средства и были перечислены безвозмездно, считать их подаренными в данной ситуации не представляется возможным.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вклад в имущество общества: бухгалтерский учет

Термин "вклад в имущество общества" введен Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон N 14-ФЗ), ст. 27 которого устанавливает обязанность участников общества вносить вклады в имущество общества, если:

это предусмотрено уставом общества;

принято соответствующее решение общего собрания участников общества.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном (складочном) капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество не предусмотрен уставом общества (п.

2 ст. 27 Закона N 14-ФЗ). По общему правилу вклады в имущество общества вносятся деньгами. Возможно внесение вклада иным имуществом, если это предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества (п. 3 ст. 27 Закона N 14-ФЗ). Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном (складочном) капитале общества (п. 4 ст. 27 Закона N 14-ФЗ).

Для целей бухгалтерского учета на первый план выдвигается вопрос о классификации вклада в имущество как имущества, переданного на возмездной либо безвозмездной основе. Закон N 14-ФЗ не содержит норм, которые прямо определяют характер отношений между участником общества и самим обществом при осуществлении вклада в имущество как на возмездной, так и на безвозмездной основе. В ряде публикаций по вопросам бухгалтерского учета и налогообложения, отдельных письмах МНС России (например, Письмо Управления МНС России по г. Москве от 02.08.2002 N 11-14/35285) вклад в имущество общества, осуществленный в соответствии со ст. 27 Закона N 14-ФЗ, рассматривается как безвозмездно переданное имущество, так как данный вклад в имущество не изменяет размеры и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества. Для целей налогового учета определение безвозмездно полученного имущества дано в ст. 248 НК РФ. Имущество или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если это не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги). Действительно, Закон N 14-ФЗ прямо не устанавливает возникновения каких-либо обязанностей у общества при получении вклада в его имущество. Вследствие этого позиция налоговых органов в части классификации вклада в имущество общества в качестве безвозмездно полученного имущества для целей исчисления налога на прибыль выглядит довольно убедительной.

Имущественные отношения в рамках предпринимательской деятельности регулируются гражданским законодательством (ст. 2 ГК РФ). Статья 423 ГК РФ определяет, что:

возмездным является договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей;

безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Таким образом, вклад в имущество общества может быть признан безвозмездной передачей имущества от участника общества в пользу общества в случае отсутствия какого-либо встречного предоставления со стороны общества участнику за исполнение им своей обязанности по внесению вклада в имущество, установленной уставом общества.

Рассмотрим экономическую сущность вклада в имущество общества.

Пунктом 2 ст. 14 Закона N 14-ФЗ введены понятия:

номинальной стоимости доли участника общества как части уставного капитала общества, пропорциональной размеру его доли;

действительной стоимости доли участника общества как части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Эта норма позволяет законодательно установить общие гарантии для участников общества с целью сохранения размера имеющихся у них долей: вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников (п. 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ), тогда как вклады в иное имущество общества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале (п. 4 ст. 27 Закона N 14-ФЗ). Таким образом достигается поддержание сложившегося баланса взаимных имущественных интересов участников общества (см. Определение КС РФ от 08.04.2004 N 166-О).

Статья 26 Закона N 14-ФЗ устанавливает, что участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.

Вклад в имущество ООО без увеличения уставного капитала: проводки, налоги

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, которая включает в том числе денежную оценку активов, переданных участником общества как в виде вклада в уставный капитал, так и в виде вклада в имущество. Таким образом, законодательство признает право участника общества на возмещение не только его вклада в уставный капитал общества, но и вклада в имущество общества на дату его выхода из общества. Право на получение действительной стоимости доли возникает у участника общества также в случае исключения участника из общества (п. 4 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

В случае осуществления обществом как коммерческой организацией обычной деятельности, направленной на извлечение прибыли, действительная стоимость долей участников (стоимость чистых активов общества) увеличивается на сумму нераспределенной прибыли общества. Доля нераспределенной прибыли, принадлежащая участнику, является доходом на всю сумму его вложений в общество как в виде вклада в уставный капитал, так и в виде вклада в имущество. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества (п. 1 ст. 28 Закона N 14-ФЗ).

Таким образом, при условии осуществления обществом обычной коммерческой деятельности участники общества имеют право не только на возврат своих вкладов в уставный капитал и в имущество общества, но и на доход от указанных вкладов в виде соответствующей доли чистой прибыли. Признание вклада в имущество общества в качестве безвозмездно переданного обществу имущества в рассматриваемой ситуации явно противоречит нормам гражданского законодательства. Данный вывод подтверждается и арбитражной практикой (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2002 N А33-10307/01-С2-Ф02-3445/01-С2).

Вывод о безвозмездном характере вклада в имущество представляется необоснованным и в том случае, когда деятельность общества убыточна и вклады участников в имущество общества направлены на покрытие текущих убытков (например, если убытки обусловлены маркетинговой стратегией общества, предполагающей убыточность хозяйственных операций на начальном этапе деятельности, обусловленную продвижением нового товара и стремлением захватить сегмент рынка).

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 24.08.1999 N 1987/98 сделан вывод, что безвозмездное получение средств является обстоятельством хозяйственных отношений и зависит от воли его участников. Свидетельством безвозмездного получения имущества обществом должна являться воля собственника (участника общества), направленная на отчуждение этого имущества в пользу общества без каких-либо имущественных обязательств со стороны последнего. В случае вклада в имущество воля участников общества состоит в увеличении чистых активов общества (действительной стоимости их доли в уставном капитале общества) и получении прибыли как основной цели деятельности коммерческой организации.

На основании изложенного с точки зрения гражданского законодательства и существующей арбитражной практики тезис о признании вклада в имущество общества, осуществленного в соответствии со ст. 27 Закона N 14-ФЗ, в качестве безвозмездно переданного имущества представляется спорным и необоснованным.

Рассмотрим порядок ведения бухгалтерского учета при осуществлении вклада в имущество общества при классификации его в качестве безвозмездно переданного имущества (вариант А) и при признании возмездного характера данной сделки (вариант Б).

Бухгалтерский учет у общества

Вариант А. Бухгалтерские записи производятся с учетом норм п. 8 ПБУ 9/99:

Дебет 08, 10, Кредит 98 — оприходованы материальные ценности, внесенные в качестве вклада в имущество общества,

Дебет 98, Кредит 91 — отражен внереализационный доход по мере начисления амортизации и отпуска полученных ценностей в производство,

Дебет 51, Кредит 91 — получены денежные средства в качестве вклада в имущество общества.

Необходимо отметить, что приведенная методика учета вкладов участников в имущество общества в составе доходов общества противоречит требованиям ПБУ 9/99 "Доходы организации". Согласно п. 2 ПБУ 9/99 доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

Вариант Б. Бухгалтерский учет производится по правилам, установленным п. 2 ПБУ 9/99 и Письмом Минфина России от 24.02.2000 N 04-02-05/5.

Вклад в имущество увеличивает стоимость чистых активов общества, не изменяя при этом размер и номинальную стоимость долей участников. По экономическому содержанию он аналогичен сумме превышения фактической стоимости дополнительного вклада участника над суммой увеличения номинальной стоимости доли участника общества при увеличении уставного капитала общества. Сумма указанного превышения должна быть отражена на отдельном субсчете счета 83 "Добавочный капитал". Руководствуясь требованием приоритета содержания перед формой, вклад участников в имущество общества целесообразно отражать в бухгалтерском учете в составе добавочного капитала в оценке, установленной решением общего собрания участников. Использование счета 75 "Расчеты с учредителями" в рассматриваемом случае является обязательным, поскольку он предназначен для обобщения информации о всех видах расчетов с учредителями (участниками) организации.

Бухгалтерские записи:

Дебет 75, Кредит 83 — отражена сумма задолженности участников по вкладам в имущество общества на основании решения общего собрания участников общества,

Дебет 08, 10, 51, Кредит 75 — получены материальные ценности и денежные средства в качестве вклада в имущество общества.

Дополнительным аргументом в пользу такого подхода может служить норма п. 2 ПБУ 9/99, не предусматривающая включение в состав доходов организации вкладов участников (собственников имущества).

Бухгалтерский учет у участника общества

Вариант А. Бухгалтерская запись:

Дебет 91, Кредит 01, 10, 51 — переданы материальные ценности и денежные средства в качестве вклада в имущество общества.

Вариант Б. Анализ норм п. 2 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений" позволяет сделать вывод о необходимости принятия вклада в имущество общества к бухгалтерскому учету у участника общества в качестве финансового вложения, поскольку выполнены все необходимые условия:

наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование права у организации на финансовые вложения (устав общества, решение общего собрания участников общества);

переход к организации финансовых рисков, связанных с финансовыми вложениями (риск предпринимательской деятельности общества);

способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем (увеличение действительной стоимости доли участника за счет нераспределенной прибыли общества).

В соответствии с п. 3 ПБУ 10/99 "Расходы организации" в случае принятия вклада в имущество общества к бухгалтерскому учету в качестве долгосрочного финансового вложения вклад в имущество не может быть признан расходом организации. Бухгалтерская запись с учетом норм п. 2 ПБУ 19/02:

Дебет 58, Кредит 01, 10, 51 — переданы материальные ценности и денежные средства в качестве вклада в имущество общества.

Финансовая помощь учредителя иногда оказывается единственным источником средств для компании. Главное — грамотно оформить передачу денежных средств, чтобы свести к минимуму риск негативных гражданско-правовых и налоговых последствий. В условиях нехватки времени также важно обратить внимание на трудоемкость оформления данной процедуры.

На выбор правового основания передачи денежных средств влияет несколько факторов:

— правовой статус учредителя (участника): юридическое или физическое лицо;

— доля учредителя в уставном капитале компании, получающей финансовую помощь;

— организационно-правовая форма компании — получателя денежных средств.

Все возможные варианты финансовой помощи от учредителя имеют свои минусы и плюсы, а также влекут определенные риски.

Безвозмездная передача денежных средств

Самым простым способом предоставления финансовой помощи с точки зрения трудоемкости оформления является безвозмездная передача денежных средств учредителем (участником) компании в ее собственность.

Юридический аспект. Если учредителем компании является физическое лицо, то для предоставления финансовой помощи наиболее удобно использовать правовую форму договора дарения. Денежный подарок компании от ее собственника (физического лица, владеющего более чем 50% в уставном капитале) не сопряжен ни с какими рисками гражданско-правового или налогового характера.

Если безвозмездная передача денежных средств юридическому лицу предполагается от другого юридического лица — учредителя, то высок риск признания сделки ничтожной на основании пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ.

В данном случае, чтобы минимизировать риск признания сделки дарения ничтожной, финансовую помощь рекомендуется оформлять договором безвозмездного целевого финансирования, что полностью соответствует принципу свободы договора. В предмете указанного договора необходимо указать цели и мотивы его заключения, например, повышение инвестиционной привлекательности компании-получателя, увеличение производительности и т.п. Главное, чтобы в правовой конструкции указанного договора отсутствовал основной признак дарения — свободная передача и свободное принятие дара. В тексте договора должна прослеживаться цель безвозмездного финансирования. Для организации, оказывающей финансовую помощь, оформление безвозмездного финансирования должно осуществляться посредством принятия и издания решения (протокола).

В отношениях материнской и дочерней компаний практикуется также безвозмездная передача денежных средств на основании совместного решения органов управления обеих компаний, по которому головная организация перечисляет денежные средства на счет дочерней. Однако, анализируя претензии контролирующих органов, следует отметить, что гораздо безопаснее облечь финансовую помощь в гражданско-правовой договор.

Налоговый аспект. Каких-либо ограничений по размеру и периодичности оказываемой участниками финансовой помощи законодательством РФ не установлено.

Безвозмездно полученные денежные средства не облагаются налогом на прибыль в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, если соблюдено условие о владении более чем 50% в уставном капитале организации-получателя. Следует обратить особое внимание на риск претензий со стороны налоговых органов в случае, если денежные средства получены безвозмездно от лица, которое до окончания налогового периода вышло из состава учредителей компании — получателя финансовой помощи либо совершило сделку по продаже доли своего участия в организации-получателе в течение налогового периода.

Примечание. Условие контрольного пакета

Необходимо обратить внимание на формулировку условия — "более чем 50%", а не "50% и более", то есть минимальный размер доли учредителя (участника) для использования нормы пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ должен равняться 51%. Конечно, указанная норма НК РФ существенно ограничивает использование анализируемого способа предоставления финансовой помощи, так как в большинстве случаев при создании бизнеса двумя партнерами соотношение долей составляет 50 на 50%. Если же доля участника, предоставляющего финансовую помощь, 50% и менее, то безвозмездная помощь в полном размере облагается налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Правило пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ применяется независимо от правового статуса лица, оказывающего финансовую помощь (юридическое или физическое лицо).

Анализ НК РФ на предмет того, облагаются ли НДС операции по оказанию финансовой помощи, заключающейся в передаче денежных средств, позволяет сделать обоснованный вывод об отсутствии обязанности по уплате указанного налога. Объектом обложения НДС являются операции по реализации товаров (работ, услуг), в том числе на безвозмездной основе (ст. 146 НК РФ). Однако деньги являются средством платежа, и согласно пп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ осуществление операций, связанных с обращением российской и иностранной валюты, не признается реализацией товаров (работ, услуг), за исключением нумизматики.

Таким образом, поскольку оказание безвозмездной финансовой помощи состоит в передаче денежных средств, у лица, оказывающего финансовую помощь, не возникает обязанности по уплате НДС. Отсутствует объект налогообложения и у организации, получающей безвозмездно денежные средства, так как получаемые средства не связаны с расчетами по оплате товаров, работ или услуг (п. 3 ст. 153 НК РФ).

Итак, безвозмездная передача денежных средств идеально подходит для случая, когда финансовую помощь оказывает учредитель (участник), являющийся физическим лицом и владеющий более 50% компании. Этот вариант можно назвать "безрисковым".

Увеличение вклада в уставный капитал

Когда организация, получающая финансовую помощь, имеет форму общества с ограниченной ответственностью, получение денежных средств от учредителя (участника) можно оформить путем увеличения вклада в уставный капитал (п. 2 ст. 17 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Однако следует четко понимать, что с увеличением уставного капитала повышается и имущественная ответственность участников общества. Согласно ст. 14 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО) уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Внесение значительных денежных средств в уставный капитал общества его участниками приводит к увеличению риска их имущественных потерь.

Существенным минусом данного способа оказания финансовой помощи является ограничение по сумме вклада. В ст. 20 Закона об ООО содержится положение, в силу которого общество с ограниченной ответственностью обязано уменьшить свой уставный капитал в том случае, если по окончании второго и любого последующего года его деятельности размер чистых активов общества будет меньше размера его уставного капитала. Если указанная обязанность не будет исполнена обществом в разумный срок, кредиторы общества вправе предъявить к нему требования о досрочном прекращении или исполнении своих обязательств и возмещении убытков. Кроме того, налоговый орган в этом случае имеет право предъявить иск о ликвидации общества в арбитражный суд, и такие случаи были на практике (например, решение ФАС Волго-Вятского округа от 23.01.2009 по делу N А43-6947/2008-19-203).

Юридический аспект. Процедура увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью установлена в ст. 19 Закона об ООО и зависит от количества участников, желающих внести дополнительные вклады. При внесении вкладов в уставный капитал очень важно соблюсти сроки, установленные ст. 19 Закона об ООО:

— для принятия решения обществом об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов и о внесении изменений в устав общества, связанных с увеличением размера уставного капитала, — не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов;

— для внесения дополнительных вкладов — в течение шести месяцев со дня принятия общим собранием соответствующего решения;

— для представления документов на государственную регистрацию изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала общества — в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов либо внесения дополнительных вкладов участниками общества на основании их заявлений.

В случае нарушения указанных сроков увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. В этой ситуации общество обязано вернуть дополнительные вклады участникам. Однако никаких запретов обществу распоряжаться полученными вкладами с момента их получения в законодательстве не содержится, поэтому цель оказания финансовой помощи обществу будет выполнена, а получение в качестве вкладов денежных средств можно переквалифицировать в целевое финансирование или заем путем подписания соответствующего соглашения.

Налоговый аспект. Увеличение уставного капитала является очень благоприятным способом оказания финансовой помощи с позиции налогообложения. Получение денежных средств в качестве дополнительного вклада не облагается НДС (пп. 4 п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и не учитывается в качестве доходов при налогообложении прибыли (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Если в обществе только один участник, то оформить вклад в уставный капитал очень просто: он сам принимает решение об увеличении уставного капитала, размере вклада, порядке и сроке его внесения (п. 1 ст. 19, ст. 39 Закона об ООО). В течение месяца со дня окончания срока внесения дополнительного вклада участник перечисляет денежные средства на счет общества, а потом принимает решение о внесении изменений в устав. Налоговый орган регистрирует изменения на основании решений участника и документа, подтверждающего внесение вклада.

Внесение вклада в имущество

Альтернативой увеличению уставного капитала является предоставление учредителем (участником) финансовой помощи путем внесения вклада в имущество. Этим способом могут воспользоваться только общества с ограниченной ответственностью (ст. 27 Закона об ООО), и только в случае, если у общества один участник или все участники согласны внести денежные средства в качестве вклада в имущество. Полученные в качестве вклада денежные средства могут использоваться обществом на любые цели, у общества не возникает никаких встречных обязательств к лицу, оказавшему таким способом финансовую помощь.

Примечание. …альтернатива увеличению уставного капитала — предоставление учредителем финансовой помощи в виде имущества или денежных средств.

Юридический аспект. С позиции трудоемкости оформления данный способ существенно выигрывает у предыдущего, поскольку достаточно только решения общего собрания или одного участника. Однако если в уставе общества не содержится обязанность участников по внесению дополнительных вкладов, то сначала необходимо внести такое положение в устав и зарегистрировать его.

Налоговый аспект. С позиции налогообложения все просто, только если вклад имуществом вносит единственный участник общества — в этом случае обе стороны не имеют налоговой нагрузки.

В целях налогообложения прибыли компании такая помощь признается безвозмездно полученным имуществом (п. 2 ст. 248 НК РФ), но только при условии, что доля участника, вносящего вклад, в уставном капитале получающей финансовую помощь компании 51% и более. Если данное условие не соблюдено, то вклад облагается налогом на прибыль.

Ранее мы уже отмечали, что получение денежных средств не признается объектом обложения НДС. Однако налоговые органы часто приравнивают эту операцию к безвозмездной передаче товаров и выставляют требования об уплате НДС. В защиту интересов компании можно привести следующий законодательный аргумент: согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества, носящая инвестиционный характер, не признается реализацией, а следовательно, и объектом обложения НДС. Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиции — это денежные средства, вкладываемые в объекты предпринимательской или иной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. Вклад в имущество общества напрямую увеличивает размер его чистых активов и, соответственно, влияет на распределение прибыли между участниками общества. А так как вклад имуществом нацелен на получение прибыли и, естественно, носит инвестиционный характер, он не может облагаться НДС.

Беспроцентные займы

В ситуации острой нехватки денежных средств в компании часто практикуются беспроцентные займы от ее участников, которые возможны независимо от правового статуса заимодавца и заемщика, а также от соотношения долей учредителей организации. Основной недостаток договора займа состоит в том, что переданные денежные средства должны быть возвращены заимодавцу, однако при отсутствии обязанности по уплате процентов даже временное получение денежных средств существенно облегчает финансовую ситуацию. К тому же в "партнерских" договорах займа устанавливается большой срок возврата займа, и его можно увеличивать по мере необходимости через дополнительные соглашения, если финансовое состояние компании-заемщика не улучшилось.

Примечание. Трудности акционерной формы

Акционерному обществу финансовая помощь акционера может быть предоставлена путем размещения дополнительных акций в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". В связи с тем что для размещения дополнительных акций требуется эмиссия, данный способ нельзя назвать оперативным и легким.

Юридический аспект. На практике беспроцентным займом "прикрывают" безвозмездную передачу денежных средств, поскольку при наступлении срока возврата займа заимодавец прощает долг. Однако этот вариант может быть признан судом ничтожным, в силу того что дарение между коммерческими организациями запрещено (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируются как дарение, если судом установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В соответствии с п. 3 Информационного письма ВАС РФ от 21.12.2005 N 104 об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами. Суды не признают прощение долга дарением, если заимодавец простил только часть долга при условии добровольного возврата оставшейся части либо когда долг прощен в счет погашения другой задолженности. Чтобы исключить риск признания прощения долга договором дарения, необходимо заключить соглашение, в котором должна прослеживаться связь между прекращением обязательства по договору займа и получением заемщиком какой-либо имущественной выгоды.

Налоговый аспект. Операции по предоставлению займов не облагаются НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Также ни заимодавец, ни заемщик не платят налог на прибыль (пп. 10 п. 1 ст.

Особенности вклада в имущество ООО без увеличения уставного капитала

251 НК РФ). На практике налоговые инспекции (обычно не московские) доначисляют заемщикам налог на прибыль с неуплаченных процентов, трактуя заем "безвозмездно полученной услугой", однако ВАС РФ признал эту практику незаконной (Постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04).

Если общество не возвратит сумму задолженности в установленный срок, а заимодавец не предъявит имущественных требований к заемщику, задолженность подлежит у общества списанию по истечении срока исковой давности, что приводит к увеличению налоговой базы по налогу на прибыль на сумму задолженности (п. 18 ст. 250 НК РФ).

Прощение долга заимодавцем приравнивается к безвозмездной передаче имущества, что при отсутствии условий, предусмотренных в пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, приведет к увеличению суммы уплачиваемого налога на прибыль, то есть если доля компании-заимодавца в компании-заемщика менее 50%.

В любом случае налогом на прибыль не облагается только основная часть прощеного долга, а сумма процентов подлежит включению в состав внереализационных доходов компании-заемщика (если договор займа процентный). Необходимо также обратить внимание на следующее: если на момент заключения договора займа организация-заимодавец не являлась учредителем заемщика, а затем после приобретения более 50% доли заключила соглашение о прощении долга — суммы займа, использовать пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ нельзя.

Примечание. …налогом на прибыль не облагается только основная часть прощеного долга, а сумма процентов увеличит налоговую нагрузку…

Учитывая изложенное, с позиции отсутствия налоговых последствий и простоты оформления можно порекомендовать следующие виды финансовой поддержки:

— вклад в имущество ООО (если в уставе общества предусмотрена обязанность учредителя вносить вклады в имущество и при условии, что у общества один участник);

— безвозмездную помощь (при условии, когда участник, передающий финансовую помощь, является физическим лицом и его доля в компании более 50%).

Если есть время на оформление вклада в уставный капитал, то этот способ оказания финансовой помощи также можно характеризовать как один из наиболее эффективных, поскольку налоговые последствия отсутствуют, а риск признания сделки недействительной минимальный.

При использовании остальных способов финансирования учредителем собственной компании нужно учесть все юридические, бухгалтерские и налоговые тонкости, чтобы минимизировать возможные риски.

Примечание. От младшего к старшему

В некоторых случаях возможна обратная ситуация, когда финансовая помощь поступает от дочерней компании к материнской (или от общества к учредителю). Казалось бы, все очень похоже, однако Минфин придерживается иного мнения.

Финансисты считают, что перечисленные деньги представляют собой не что иное, как дивиденды. Рассуждения чиновников построены на том, что "дочка" может переводить "маме" только те средства, которые остались у нее после уплаты всех налогов. В то же время доходы, полученные учредителем от распределения чистой прибыли, являются дивидендами (п. 1 ст. 43 НК). Они же, в свою очередь, облагаются налогом на прибыль по ставке 9% у того, кто выплачивает доход, то есть у налогового агента. В данном случае его роль исполняет дочерняя компания, а следовательно, ни о какой "льготе", заявленной в Налоговом кодексе, речи быть не может.

Данный вывод специалистов Минфина вызывает, мягко говоря, большие сомнения. Ведь дивиденды — это доход от участия в деятельности другой фирмы. Решение об их выплате и, соответственно, распределении чистой прибыли принимают исключительно собственники фирмы как в течение, так и по окончании года. Если же в конце года выяснится, что компания получила убыток, то промежуточные дивиденды, которые выплачены в течение года, уже нельзя будет считать таковыми. Более того, безвозмездная передача имущества учредителю никак не связана с получением дохода от участия в деятельности дочерней структуры. Передача основных средств, материалов, как и денег, никак не зависит и от наличия чистой прибыли. Дочерняя компания в налоговом учете просто не признает стоимость переданного имущества и связанные с ней расходы.

Selivanovsky.ru » Статьи » По темам » Валютное регулирование » Валютные операции, связанные с инвестициями в уставные капиталы

А. С. Cеливановский

Валютные операции, связанные с инвестициями в уставные капиталы

Одной из наиболее значимых областей валютного законодательства является регулирование инвестиционной деятельности.

В настоящей статье будут рассмотрены вопросы валютного регулирования операций по осуществлению инвестиций в уставные капиталы, а также операций по выплате (получению) дохода, процентов, дивидендов от участия в капитале организации.

Закон РФ от 9 октября 1992 года No 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее Закон) относит «прямые инвестиции, то есть вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием» к валютным операциям, связанным с движением капитала (далее — капитальные операции).

Передача имущества "дочке"

Необходимо отметить, что Закон относит к капитальным операциям не только инвестиции в уставные капиталы организаций-нерезидентов, но и российских юридических лиц. При этом понятие «вложения в уставный капитал» Законом не раскрывается. В связи с этим, возможны различные толкования данной нормы. Во-первых, существует «широкое» толкование, в соответствии с которым любое получение прав на участие в управлении юридическим лицом является капитальной операцией.

С другой стороны, в соответствии с «узким» толкование данной нормы капитальной операцией является только перевод средств в иностранной валюте в оплату уставного капитала юридического лица с целью извлечения дохода и одновременно получения прав на участие в управлении данным юридическим лицом.

На наш взгляд, при исследовании данного вопроса следует основываться на определениях «валютная операция» и «валютные ценности», установленных Законом. Для отнесения к разряду валютных операций, связанных с «вложением в уставный капитал», целесообразно рассматривать только операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, а также осуществление международных денежных переводов. Таким образом, регулируемыми операциями в этом случае будут:

Платеж в иностранной валюте в оплату уставного капитала юридического лица (как нерезидента, так и резидента);
Получение резидентом валютных ценностей в качестве оплаты уставного капитала;

Приобретение юридического лица-нерезидента путем оплаты участия валютными ценностями (ценными бумагами в иностранной валюте или драгоценными металлами или камнями);
Приобретения права собственности (и/или иных прав) на ценные бумаги юридического лица, удостоверяющие участие в уставном капитале и выраженные в иностранной валюте.

Переводы в Российскую Федерацию и из Российской Федерации процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям и прочим капитальным операциям Закон относит к текущим валютным операциям.

Следует обратить внимание на то, что текущими являются те операции, которые являются следствием ранее осуществленной капитальной операции (получения или вложения иностранной валюты в уставный капитал, получения или предоставления кредита на срок более 180 дней и т.п.). В противном случае ее нельзя отнести к разряду текущих валютных операций, а, следовательно, такие операции должны квалифицироваться как капитальные.

Операции, связанные с инвестициями в уставный капитал валютных ценностей, а также с получением (выплатой) дохода по таким инвестициям можно разделить на несколько групп в зависимости от того, какого рода операция осуществляется:

Инвестиции резидентов в уставный капитал нерезидентов;
Инвестиции резидентов в уставный капитал резидентов;
Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от нерезидентов;
Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от резидентов;
Получение (зачисление) резидентами дохода от инвестиций в компанию нерезидентов;
Выплата резидентами дохода нерезидентам;
Инвестиционные операции уполномоченных банков.

Инвестиции резидентов в уставный капитал нерезидентов

Вложения в уставные капиталы нерезидентов с момента возникновения современного валютного законодательства являются капитальными операциями, для осуществления которых требуется разрешение Банка России, за исключением некоторых операций уполномоченных банков.

До недавнего времени Банком России порядок проведения капитальных операций не был установлен. 19 мая 1993 года Банк России подтвердил действие Письма Госбанка СССР от 24.05.1991 No 352 (Телеграмма ЦБ РФ No 83-93), в котором устанавливалось, что все капитальные операции требуют наличия лицензий центральных банков республик. Однако, на практике лицензии (разрешения) не выдавались. В связи с этим резиденты, осуществившие капитальные операции, привлекались к ответственности.

Несоблюдение правила предварительного получения резидентом разрешения (лицензии) Банка России для осуществления оплаты вложений в уставный капитал ведет к применению ответственности к нарушителю.

Примером может служить следующее арбитражное дело по иску АООТ к ВЭК России, рассмотренное Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в январе 1999 г. (Постановление No. 1194/97).

ВЭК приняло решение о привлечении АООТ к ответственности в связи с переводом на счет индийской фирмы в качестве взноса в уставный капитал 850000 долларов США и на счет швейцарской фирмы с целью приобретения доли в уставном фонде совместного предприятия 992244 доллара США без лицензии Банка России.

АООТ обжаловало это решение.

Дело рассматривалось судами многих судебных инстанций. В итоге Президиум ВАС РФ признал, что решение ВЭК правомерно, т.к. в соответствии с пунктом 10 статьи 1 Закона перевод валютных средств нерезиденту в оплату доли в уставном фонде совместного предприятия является капитальной операцией и для ее осуществления необходима лицензия Банка России. В данном случае такой лицензии АООТ не имело, поэтому оно правомерно привлечено к ответственности в соответствии Законом.

Первым документом, определившим некоторые процедуры по выдаче лицензий (разрешений) на осуществление капитальных операций было Письмо Банка России от 6 октября 1995 г. No 12-524. Данный документ определил порядок и перечень предоставления документов, необходимых для получения лицензий. Впоследствии данные правила были изменены и дополнены Положением Банка России от 20 июля 1999 года No 82-П "О порядке выдачи Банком России разрешений на проведение отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала" и Положением Банка России от 21 декабря 2000 г. No 129-П "О выдаче территориальными учреждениями Центрального банка Российской Федерации разрешений юридическим лицам — резидентам на осуществление отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала".

Установлено, что все документы, вместе с заявлением о выдаче разрешения (лицензии) подаются в Банк России.

Положением от 20 июля 1999 года No 82-П "О порядке выдачи Банком России разрешений на проведение отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала" Банк России установил специальный порядок выдачи разрешений на проведение ряда валютных инвестиционных операций инвестором (Инвестор юридическое лицо резидент, не являющееся кредитной организацией). Под инвестиционной операцией понимается осуществление инвестором взноса в уставный капитал нерезидента в иностранной валюте или валютными ценностями (за исключением взноса инвестора — кредитной организации в уставный капитал кредитной организации за границей).

Положение No 82-П регулирует валютные операции, отвечающие следующим критериям:

Осуществление инвестиционной операции на сумму свыше 1 млн. долларов США или эквивалентной суммы в других валютах;
Осуществление инвестором (не являющимся кредитной организацией) взносов в уставный капитал кредитной организации за границей (под кредитной организацией понимается иностранный банк);
Осуществление инвестором взноса в уставный капитал оффшорной компании;
Осуществление инвестором в уставный капитал нерезидента финансовой компании (Финансовая компания — юридическое лицо-нерезидент, не являющееся зарубежным кредитным институтом, но в то же время осуществляющее один или несколько следующих видов деятельности: финансовый лизинг; операции с ценными бумагами от своего имени и за свой счет, а также за счет и по поручению клиентов; операции с производными и другими финансовыми инструментами, включая инструменты срочного рынка; привлечение средств в любых формах и их размещение; операции на фондовых, валютных и других биржах; выпуск ценных бумаг, производных и финансовых инструментов; оказывающие другие финансовые услуги.);

При этом под взносом в уставный капитал нерезидента понимается:

Взнос в иностранной валюте (валютными ценностями);
Приобретение за иностранную валюту (валютные ценности) доли в уставном капитале;
Приобретение за иностранную валюту (валютные ценности) акций (за исключением привилегированных), эмитированных нерезидентами, а также ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Получение разрешения на проведения любой из вышеперечисленных инвестиционных операций осуществляется путем подачи инвестором определенного пакета документов001в свой уполномоченный банк (а не в Банк России, как предполагается в обычном порядке), который осуществляет расчетное обслуживание инвестора по данной инвестиционной операции. Обслуживающий банк после соответствующей проверки документов сам направляет пакет в Банк России.

При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения Банк России (Департамент валютного контроля) имеет право делать запросы и получать заключения от любых государственных органов управления, если сочтет это необходимым.

Конечное решение о выдаче разрешения принимается Комитетом банковского надзора Банка России.

Необходимо упомянуть о том, что вложение резидентами любых валютных ценностей в уставные капиталы нерезидентов осуществляется только с разрешения Банка России, включая вложения ОВГВЗ.

На практике возникает вопрос о возможности правомерного приобретения резидентами юридических лиц-нерезидентов без получения лицензии Банка России на данную сделку. Остановимся подробнее на этом вопросе.

Определим какие операции, применительно к данному вопросу, попадают под валютное регулирование. Основываясь на терминах статьи 1 Закона, валютными операциями являются:

операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, закрепляющие права на участие в уставном капитале юридического лица-нерезидента;
операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте, в т.ч. осуществление международных денежных переводов, в оплату приобретения юридического лица-нерезидента .

Таким образом, остается ряд возможностей по приобретению прав на юридическое лицо, созданное в соответствии с правом иностранного государства, которые не попадают под действие валютного законодательства, например, приобретение участия в компании, созданной в форме limited liability partnership (аналог Общества с ограниченной ответственностью), при оплате участия путем предоставления прав на интеллектуальную собственность.

Закон также не устанавливает особых правил безвозмездного приобретения участия в компании (limited liability partnership) или приобретения такого участия на условиях, отличных от оплаты в денежной форме или передачи валютных ценностей.

Инвестиции резидентов в уставный капитал резидентов и получение резидентами инвестиций в уставный капитал от резидентов

Валютные ценности (в т.ч. иностранная валюта) могут быть использованы для оплаты уставного капитала юридического лица резидента. Данная операция является капитальной операцией, для осуществления которой резидентам необходимо получение разрешения (лицензии) Банка России.

Банк России разъяснил, что в случае, если организация-резидент реализует свои акции за иностранную валюту резиденту, то резидент, приобретающий акции, должен получить разрешение Банка России на перевод денежных средств в иностранной валюте на текущий валютный счет организации-резидента, реализующего акции (Письмо от 24 февраля 1995 г. No 12-86).

В соответствии с Письмом Банка России от 13 апреля 1994 г. No 87 "О порядке осуществления на территории Российской Федерации операций с облигациями внутреннего государственного валютного облигационного займа" установлено, что внесение и прием ОВГВЗ в уставные капиталы организаций-резидентов (в том числе банков и иных кредитных учреждений) осуществляются без специальных разрешений Банка России. Оценка этих взносов осуществляется на договорной основе.

В отношении кредитных организаций данная норма не применяется с февраля 1994 года в связи с ограничением оплаты уставных капиталов кредитных организаций в неденежной форме.

Следует отметить, что Закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации» устанавливает, что уставный капитал страховых организаций формируется только в денежной форме в валюте РФ.

Получение резидентами инвестиций в уставный капитал от нерезидентов

До 1997 года законодательство допускало получение резидентами от нерезидентов иностранной валюты в качестве оплаты уставного капитала резидента. Так как данная операция является капитальной операцией, для ее осуществления резидентам было необходимо получить разрешение (лицензию) Банка России.

16 июля 1997 года было опубликовано Письмо Банка России от 7 июля 1997 г. No 482 «Положение о регистрационном порядке оплаты иностранными инвесторами участия в уставном (складочном) капитале организаций — резидентов Российской Федерации». В данном письме Банк России установил, что все вложения в уставный капитал юридических лиц-резидентов должны осуществлять только в валюте РФ через рублевые счета нерезидентов типа «И».

Указаниями от 26 сентября 1997 года No 523 Банк России ввел аналогичный порядок оплаты в рублях уставного капитала кредитных организаций — резидентов.

В связи с финансово-банковским кризисом, разразившимся в августе 1998 года, Банк России отменил требования об оплате уставного капитала резидентов только в рублях: Указанием от 30 сентября 1998 года No 365-У — для банков, Указанием от 8 октября 1999 г. No 660-У для остальных юридических лиц. Указанными документами Банк России установил, что для зачисления юридическим лицом-резидентом на свой валютный счет в уполномоченном банке иностранной валюты, поступающей от нерезидента в оплату доли (вклада) в уставном (складочном) капитале этого резидента, разрешение Банка России не требуется. Положение No 482 было отмененоУказанием Банка России от 12.04.2000 No 778-У.

Необходимо отметить, что Указание No 660-У оставляет также ряд вопросов, связанных с тем, что данный документ не упоминает акционерные общества. В связи с этим возникают вопросы о правомерности применения указанного акта к отношениям, складывающимся с эмиссией и обращением акций российских акционерных обществ с участием нерезидентов.

Некоторые из вопросов были разъяснены Банком России в Обобщении практики применения нормативных актов Банка России по вопросам валютного регулирования, опубликованном в "Вестнике Банка России" от 10 августа 2000 г.

Банк России разъяснил процедуру формирования 50% уставного капитала юридического лица резидента при его создании.

Вопрос поднимался в связи с тем, что в соответствии с частью 1 статьи 34 Федерального закона от 26 декабря 1995 года No 208-ФЗ "Об акционерных обществах", частью 2 статьи 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 года No 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и пунктом 1 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного Указом Президента РФ от 8 апреля 1994 года No 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации" юридические лица — резиденты обязаны к моменту их государственной регистрации оплатить не менее 50% уставного капитала.

Банк России разъяснил, что при оплате уставного капитала юридическому лицу — резиденту необходимо руководствоваться Инструкцией Госбанка СССР от 30 октября 1986 года No 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР", действующей в части, не противоречащей российскому законодательству и нормативным актам Банка России. В соответствии с данной Инструкцией одному из учредителей юридического лица — резидента может быть открыт счет для зачисления первоначальных взносов учредителей. На основании пункта 1.1 Указания No 660-У оплата нерезидентом в иностранной валюте уставного капитала создаваемого юридического лица — резидента путем предварительного зачисления поступающей иностранной валюты на валютный счет (накопительный счет) одного из учредителей указанного юридического лица может быть осуществлена без ограничений. После государственной регистрации и открытия валютного счета эти средства зачисляются на открытый на имя созданного юридического лица — резидента валютный счет, на котором учитывается уставный капитал.

Банк России дал разъяснения по вопросу о возможности зачисления на валютный счет резидента (акционерного общества) иностранной валюты от продажи нерезиденту своих акций по цене выше номинальной стоимости.

Пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрена возможность оплаты акций общества по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости. Следовательно, акции могут быть оплачены по цене выше номинала. Учитывая, что валютное законодательство также не содержит ограничений на оплату акций выше номинала, иностранная валюта, поступающая в оплату акций, размещаемых по рыночной стоимости, может быть зачислена акционерным обществом — резидентом на свой валютный счет в уполномоченном банке в порядке, установленном Указанием No 660-У.

В указанном Обобщении Банк России также уточнил, что в соответствии с пунктом 4.1 раздела I Инструкции Банка России No 7 поступления в иностранной валюте в оплату доли (вклада) в уставном капитале юридического лица — резидента в соответствии с Указанием No 660-У вне зависимости от того, по какой стоимости (номинальной или рыночной) была реализована доля, не подлежат обязательной продаже на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.

Следует также обратить внимание, на то факт, что Банк России Указанием No 660-У, установил правила по возврату средств, ранее поступивших от нерезидента в оплату доли (вклада) в уставном (складочном) капитале юридического лица-резидента. Такой возврат осуществляется только в рублях на счет нерезидента, открытый в уполномоченном банке в соответствии с валютным законодательством РФ.

Получение (зачисление на счет) резидентами дивидендов, процентов, дохода по инвестициям от нерезидентов

Резиденты имеют право осуществлять операции, связанные с переводами в РФ и из РФ процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим капитальным операциям без получения разрешения (лицензии) Банка России.

Как уже указывалось, следует обратить внимание на тот факт, что данная норма предполагает, что текущими являются те операции, которые являются следствием ранее осуществленной капитальной операции (получения или предоставления кредита на срок более 180 дней, получения или вложения иностранной валюты в уставный капитал и т.п.). В противном случае ее нельзя отнести к разряду текущих валютных операций.

Выплата резидентами дивидендов, процентов, дохода по инвестициям нерезидентам

Возникают некоторые сложности при конвертации и переводе средств, подлежащих выплате нерезидентам в виде дивидендов.

Действующим валютным законодательством установлено, что условием отнесения операций по переводу процентов, дивидендов и т.п. является факт проведения ранее валютной операции, связанной с движением капитала. Например, в случае, если взнос в уставный капитал был оплачен в соответствии с Письмом Банка России No 482, базовая капитальная операция отсутствует. Таким образом, выплата дивидендов по акциям (облигациям и т.п.) юридических лиц резидентов, в случае если нерезидент оплачивал свое участие в рублях, должна производится также в рублях, т.к. отсутствует базовая капитальная операция. Соответственно, в этом случае резидент не имеет права приобретать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке РФ для выплаты дивидендов нерезиденту.

Особенности инвестиционных операций уполномоченных банков

Для уполномоченных банков установлен особый порядок проведения инвестиционных операций.

Для осуществления валютных операций по вложению средств в уставный капитал иностранных кредитных организаций установлен лицензионный порядок. Указанный порядок определен Положением Банка России от 29 апреля 1998 г. No 27-П "О порядке предоставления Центральным банком Российской Федерации разрешений российским уполномоченным банкам на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей".

Банк России выдает разрешения на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей российским банкам, имеющим генеральную лицензию на осуществление банковских операций.

Уполномоченные банки вправе с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь за границей дочерние кредитные организации. Порядок отнесения создаваемой дочерней организации к кредитной организации определяется законодательством государства места ее нахождения.

Если согласно законодательству страны места нахождения организация, участие в которой предполагается, не является кредитной организацией, будучи при этом таковой согласно законодательству Российской Федерации, разрешения на участие уполномоченных банков в уставном капитале указанной организации выдаются в порядке, установленном данным Положением.

Банк России рассматривает ходатайства уполномоченного банка на участие в уставном капитале кредитной организации за границей в случае, если уполномоченный банк в силу преобладающего участия в ее уставном капитале либо в соответствии с заключенным между уполномоченным банком и кредитной организацией за границей договором или иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые кредитной организацией за границей.

Выдача разрешений на участие в уставном капитале кредитных организаций в оффшорных зонах допускается только при наличии двустороннего соглашения между Банком России и органом, осуществляющим надзор за деятельностью кредитных организаций в стране места нахождения кредитной организации, предусматривающего обмен информацией в области банковского надзора.

Банк России Указанием от 27 марта 1998 года No 193-У установил, что уполномоченные банки, имеющие лицензию Банка России на осуществление банковских операций в иностранной валюте, вправе осуществлять операции и сделки в иностранной валюте и с ценными бумагами в иностранной валюте без получения отдельных разрешений (лицензий) на проведение ряда капитальных операций, в том числе:

выпуск, покупку, продажу, учет, хранение, доверительное управление и иные операции с ценными бумагами в иностранной валюте, в том числе при осуществлении деятельности в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг в соответствии с нормативными актами Банка России и законодательством Российской Федерации,
осуществление платежей в иностранной валюте по операциям с ценными бумагами в иностранной валюте и в рублях.

В отношение остальных валютных операций, связанных с инвестициями в уставные капиталы, для банков применяется общий порядок.

001 Перечень этих документов указан в Приложении к Положению № 82-П.

Бухгалтерский учет № 6, 2001 г.

Статья 27. Вклады в имущество общества

1. Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

2. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли или части доли в отношении приобретателя доли или части доли не действуют.

(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

Вклад в имущество по договору у передающей стороны бухгалтерский учет

текст в предыдущей)

Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положения, устанавливающие ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для всех участников общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих указанные ограничения для определенного участника общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

3. Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.

4. Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества.

Внесение имущества в уставный капитал ООО

Прежде всего стоит сказать, что учредитель ООО и участник — понятия разные. Учредитель — это лицо, создающее организацию. После регистрации он становится участником. Часто данные понятия путают и переплетают между собой, поэтому в рамках статьи, говоря об учредителе или участнике, мы подразумеваем, что в первом случае речь идет о лице, которое участвовало в учреждении фирмы либо зарегистрировало ее, во втором — о лице, которое состоит в ней.

Уставный капитал — это минимальная сумма имущества организации, которая позволяет обеспечить интересы ее кредиторов. Его размер не может быть менее 10 тыс. руб. (ч. 1 ст. 14 федерального закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14). При этом п. 1 ст. 15 ФЗ № 14 установлена возможность включения в уставный капитал предприятия движимого или недвижимого имущества.

Согласно ст. 130 ГК РФ, недвижимое имущество — это материальный объект, тесно связанный с землей и не подлежащий перемещению без потери своих характеристик. В эту категорию входят участки недр и земельные участки, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства и т. п. Кроме того, статус недвижимости имеют подлежащие госрегистрации морские и воздушные суда (например, спутники и космические корабли). Все остальные активы относятся к категории движимого имущества.

Оценка стоимости имущества

Порядок установления стоимости имущества, вносимого в уставный капитал, определяет п. 2 ст. 15 ФЗ № 14. Оценка активов в денежном выражении производится в ходе общего собрания участников общества, по итогам которого выносится решение, подлежащее документальному оформлению.

Если стоимость имущества, вносимого в уставный капитал, превышает 20 тыс. руб., к процедуре определения его точной стоимости должен быть привлечен независимый эксперт-оценщик. Итоговая сумма, по которой активы будут приниматься в уставный капитал, не может превышать значения, установленного оценщиком.

Иногда в ходе деятельности организации возникает необходимость в реализации активов (например, при банкротстве предприятия). Если при этом выясняется, что оценщик намеренно завысил стоимость имущества на стадии его внесения в уставный капитал, он вместе с учредителем общества привлекается к солидарной ответственности в размере суммы, на которую стоимость была завышена. При этом возложить на них такую ответственность можно в течение 3 лет с момента включения имущества в уставный капитал ООО.

Внесение имущества в ООО, не изменяющее его уставный капитал

Согласно положениям п. 1 ст. 27 ФЗ № 14, учредители компании обязаны вносить собственные средства в ее имущественный фонд, если такая обязанность предусмотрена уставом общества. При этом размер уставного капитала предприятия не изменяется. Размер вносимых участниками общества вкладов должен быть пропорционален принадлежащим им долям в уставном капитале, если уставом компании не предусмотрено иное. Этот способ финансирования предприятия позволяет упрочить его материальное положение и не влечет за собой возникновения необходимости перераспределения долей в уставном капитале между его учредителями.

Вносить в ООО имущество можно только в том случае, если такая возможность предусмотрена положениями действующего в компании устава (п. 3 ст. 27 ФЗ № 14). В качестве имущества, передаваемого ООО, могут выступать:

недвижимость;
транспортные средства;
компьютеры и бытовая техника;
акции и ценные бумаги и пр.

Ограничений, касающихся стоимости передаваемого на баланс ООО имущества, не существует (за исключением ситуаций, когда это закреплено уставом). Установленный подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ запрет на дарение активов стоимостью более 3 тыс. руб. в отношениях между коммерческими организациями в рассматриваемой ситуации также не действует, т. к. передаваемое имущество имеет статус вклада, а не подарка.

Налогообложение имущества, внесенного в уставный капитал ООО, и вкладов в уставный капитал

Передав принадлежащее ему имущество в уставный капитал компании, учредитель увеличивает свою долю в этом капитале (за исключением случаев, когда все участники ООО вносят в капитал имущество в размере, пропорциональном принадлежащим им долям). При этом он не получает дополнительной прибыли, но и не несет никаких расходов (п. 2 ч. 1 ст. 277 НК РФ). Это значит, что разница между реальной стоимостью принадлежащих учредителю активов и их номинальной стоимостью, использованной при включении их в уставный капитал, не оказывает влияния на налоговую базу по налогу на прибыль общества.

Вклад учредителя общества квалифицируется, в соответствии с п. 2 ст. 248 НК РФ, как безвозмездно полученное имущество. Это значит, что сумма перечисленных участником ООО материальных ценностей должна быть указана в составе внереализационных доходов по налогу на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ). Из данного правила существует лишь одно исключение: подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ освобождает переданный в пользу ООО вклад от налогообложения в том случае, если его совершил участник общества, обладающий 50 и более процентами уставного капитала предприятия. Обязательным условием для применения такой льготы является сохранение права собственности на имущество за предприятием в течение не менее 1 года с момента его получения.

Документальное оформление вклада

Вклад в имущество предприятия оформляется посредством составления акта приема-передачи. Перечень обязательных реквизитов этого документа установлен п. 2 ст. 9 федерального закона «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 № 402, в соответствии с которым в нем необходимо указать:

Наименование документа.
Наименование общества, выступающего в качестве получателя имущества.
Дату и место составления акта.
Ф. И. О., паспортные данные, адрес регистрации физического лица или реквизиты предприятия, передающего имущество.
Наименование и стоимость имущества.
Подписи сторон (с указанием должностей).

Если обществу передается недвижимость, а не движимое имущество, то помимо составления акта, понадобится дополнительно зарегистрировать переход права собственности в органах Росреестра. Без выполнения данного условия сделка не может считаться заключенной в силу требований ч. 1 ст. 131 ГК РФ.

Если устав компании не предусматривает обязанности ее учредителей по внесению вкладов, передать имущество посредством составления акта приема-передачи не получится, так как в этом случае такое передвижение материальных активов может быть квалифицировано как дарение.

Избежать проблем с законом можно 2 путями:

Внесения изменений в устав (неудобный способ, который влечет за собой дополнительные материальные и временные затраты).
Заключения договора инвестирования, беспроцентного займа или безвозмездного пользования имуществом.

Как видите, целевое назначение вклада в имущество ООО от учредителей может различаться: учредитель может увеличить свою долю в уставном капитале предприятия, но может и оказать компании материальную помощь, не изменяя размера капитала. Обязательным условием передачи имущества в ООО в качестве взноса является наличие соответствующего положения в уставе компании. Документальное оформление вклада производится путем составления акта приема-передачи. Если на баланс предприятия поступает недвижимое имущество, переход права собственности на него потребуется зарегистрировать в установленном законом порядке.