Договор может предусматривать, что покупатель (заказчик) должен первым исполнить свое обязательство по оплате товара (работы, услуги), то есть внести предоплату. Предоплата, безусловно, выгодна для продавца (подрядчика). Однако если после получения предоплаты продавец (подрядчик) ненадлежащим образом исполнит свое обязательство по договору, контрагент сможет взыскать с него различные санкции (проценты, неустойку и др.). Поэтому продавцу (подрядчику) нужно знать риски, которые могут возникнуть у него при получении предоплаты.

Риски продавца (подрядчика) при предоплате удобнее рассмотреть на примере договора купли-продажи.

Риски предоплаты при отсутствии договора

Иногда стороны договариваются о купле-продаже товара без подписания письменного документа, который отражает их намерения, описывает предмет сделки, цену и другие условия. Например, продавец без подписания договора купли-продажи выставляет покупателю счет, не указывая срок передачи товара, а покупатель по счету оплачивает товар.

Нужно иметь в виду, что оплата по выставленному счету и последующая передача товара означает, что стороны заключили разовую сделку купли-продажи с условием о предварительной оплате. При заключении такой разовой сделки рекомендуется максимально точно согласовать предмет договора, то есть указать в счете, за какой именно товар (наименование, ассортимент, количество и др. существенные характеристики) вносится предоплата. В противном случае возникает риск того, что покупатель потребует передать не тот товар, который продавец изначально хотел ему продать (например, более дорогого или в иной комплектации).

Судебная практика в таких случаях складывается в пользу продавца, но только если из имеющихся документов понятно, о каком именно товаре договаривались стороны. В этом случае суд признает договор купли-продажи заключенным, а покупатель может потребовать от продавца передать оплаченный товар или вернуть сумму предоплаты (п. 3 ст. 487 ГК РФ). Если покупатель потребует вернуть предоплату, то с продавца также можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Если же суд установит, что продавец поставил покупателю товар в полном соответствии с договором, то он откажет в удовлетворении исковых требований к нему.

В то же время если стороны недостаточно конкретно определят предмет договора, то суд может признать договор незаключенным. В этом случае, если продавец еще не передал взыскателю оплаченный товар, последний сможет взыскать с продавца сумму предоплаты, но не сможет потребовать передать товар.

Совет: Чтобы избежать применения штрафных санкций, продавец должен иметь доказательства того, что он получил оплату за определенный товар и именно этот товар он передал покупателю. Если стороны не подписывают договор, а оплата будет производиться по счету, то в нем нужно подробно описать, за какой именно товар перечисляются деньги. То есть указать наименование, ассортимент, комплектность, качество, количество, цену и иные необходимые условия о товаре. Кроме того, продавцу стоит сохранять переписку и коммерческие предложения хотя бы до момента передачи товара покупателю. Дело в том, что при возникновении споров документы, предшествовавшие заключению договора и передаче товара, могут сыграть значительную роль в разрешении споров о поставке товара при отсутствии подписанного экземпляра договора.

Покупатель перечислил продавцу предоплату, а продавец не передал товар либо передал, но с нарушением срока. Покупатель хочет взыскать проценты за пользование денежными средствами (ст. 317.1 ГК РФ). Можно ли возразить на такое требование?

Нет, возразить не получится.

Дело в том, что проценты по статье 317.1 Гражданского кодекса РФ начисляются только по денежным обязательствам. А в этом случае у продавца нет перед покупателем денежных обязательств. На продавце лежит обязанность передать товар, которая к денежным обязательствам не относится.

Риски предоплаты для продавца при несогласовании срока поставки товара

Перед тем как внести предоплату, нужно согласовать срок поставки товара. В этом случае продавец обязан будет поставить товар в установленный срок. Тем более что в договоре стороны могут согласовать санкции для продавца за просрочку поставки товара (например, неустойку).

Четкое условие о сроке, в который продавец должен передать товар, защищает интересы не только покупателя, но и самого продавца. Дело в том, что если срок передачи товара стороны не согласовали (в т. ч. по причине отсутствия письменного договора), будут действовать общие правила о том, что обязательство нужно исполнить в течение семи дней со дня, когда кредитор предъявит такое требование (п. 2 ст. 314, п. 1 ст. 457 ГК РФ). Может оказаться, что эти общие правила менее выгодны продавцу, чем те условия о сроке, которые стороны могли бы установить в договоре.

Пленум ВАС РФ разъяснил, что если моменты заключения и исполнения договора не совпадают, стороны не указали срок поставки товара и из договора не вытекает, что товар должен поставляться отдельными партиями, то срок поставки нужно опредять по правилам, установленным в статье 314 Гражданского кодекса РФ (п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).

Риски продавца по уплате процентов на сумму предоплаты

Если продавец после того, как получит предоплату, не передаст товар покупателю, последний может потребовать (п. 3 ст. 487 ГК РФ):

• передать оплаченный товар либо

• вернуть предоплату за товар.

Покупатель, как правило, может выбрать любой из этих способов защиты.

Однако в отдельных случаях истребовать от продавца оплаченный товар не получится:

• если конкретный товар у продавца уже отсутствует (например, продан другому лицу, уничтожен и т. д.). В этом случае покупатель может потребовать от контрагента вернуть сумму предоплаты и уплатить проценты на нее (п. 3 и 4 ст. 487 ГК РФ), а также возместить причиненные убытки (в частности, взыскать разницу между ценой товара, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью этого товара). Такая правовая позиция изложена в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 г. № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем»;

• если истек срок действия условия договора, которое предусматривало обязанность продавца передать товар покупателю.

Кроме того, покупатель может взыскать с контрагента проценты на сумму предоплаты в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса РФ. Такие проценты начисляются со дня, когда по договору продавец должен был передать товар, и до дня фактической передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной суммы (п. 4 ст. 487 ГК РФ). Эти проценты - форма ответственности продавца перед покупателем за просрочку передачи оплаченного товара.

Продавцу необходимо обратить внимание на следующее.

1. Продавец при согласовании текста договора может включить в него условие о том, что при просрочке передачи товара проценты за пользование суммой предоплаты не начисляются. В этом случае размер ответственности продавца за непередачу товара будет ограничен лишь полученной суммой предоплаты. Включить в договор это условие - в интересах продавца. Поэтому при согласовании текста договора продавцу (подрядчику) нужно стараться включить в договор такое условие.

2. Продавцу нужно исключать из договора условие, по которому он будет обязан уплачивать проценты на сумму предоплаты не со дня, когда он должен был передать товар покупателю, а со дня получения предоплаты. В этом случае проценты будут взиматься как плата за предоставленный коммерческий кредит в соответствии со статьей 823 Гражданского кодекса РФ (п. 13 постановления от 8 октября 1998 г. Пленума Верховного суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»). Это означает, что будут действовать особые правила об очередности исполнения денежных требований. В частности, при недостаточности суммы платежа для полного удовлетворения всех денежных требований проценты за коммерческий кредит погашаются ранее суммы основного долга . Кроме того, проценты за коммерческий кредит не считаются мерой ответственности, а выступают в качестве платы по договору. Это означает, что их размер суд не сможет снизить по статье 333 Гражданского кодекса РФ. Поэтому такое условие не в интересах продавца.

Продавец, получив предоплату, нарушил срок поставки товара. Покупатель предъявил иск о взыскании процентов за неправомерное пользование денежными средствами. Можно ли возразить на это требование?

Да, можно. Но только если покупатель до этого не заявил требование о возврате ему всей суммы предоплаты.

Если продавец нарушил срок поставки товара, а покупатель не заявил требование о возврате суммы предоплаты, то продавец будет должником по обязательству, связанному с передачей товара, но не по денежному обязательству. Поэтому взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму предоплаты не получится.

Такая правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС РФ от 10 декабря 2013 г. № 10270/13.

Пример из практики: Президиум ВАС РФ указал, что если покупатель не предъявил к продавцу требование о возврате суммы предоплаты, то он не может взыскать проценты за неправомерное пользование суммой предоплаты

Две компании заключили договор на изготовление и поставку оборудования. Договор предусматривал внесение предоплаты, а также выплату неустойки за нарушение сроков поставки товара.

Поставщик в срок товар не поставил, в связи с чем покупатель обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с контрагента неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами, перечисленными в качестве предоплаты.

Суд первой инстанции удовлетворил частично требование истца о взыскании неустойки, в остальной части отказал. Он исходил из того, что взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами можно только в случае, если в законе или в договоре за несвоевременную передачу товара не предусмотрена неустойка. Поскольку стороны предусмотрели в договоре неустойку за нарушение сроков передачи товара, проценты взыскать нельзя.

Апелляция и кассация отменили решение суда первой инстанции и удовлетворили заявленные требования. Суды исходили из того, что проценты можно взыскать, если продавец не передает предварительно оплаченный товар. Эти проценты - плата за пользование денежными средствами кредитора. Условие договора о неустойке - самостоятельная ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение продавцом обязательства передать предварительно оплаченный товар. Поэтому покупатель может взыскать как неустойку, так и проценты за пользование денежными средствами покупателя. Это не считается двойной ответственностью за одно и то же правонарушение.

Продавец, который получил предоплату за товар, не считается неправомерно получившим или удерживающим денежные средства до истечения срока исполнения им обязательства по поставке товара. Его обязанность вернуть полученную сумму предоплаты наступает лишь после того, как покупатель предъявит такое требование. При этом покупатель имеет право потребовать возврата суммы предоплаты лишь при просрочке обязательства со стороны поставщика.

Если поставщик нарушил срок поставки товара, а покупатель не заявил требование о возврате суммы предоплаты, то продавец будет должником по обязательству, связанному с передачей товара, а не по денежному обязательству. Поэтому взыскать проценты за пользование на сумму предоплаты в этом случае не получится.

Если покупатель предъявил требование о возврате суммы предоплаты за товар, продавец становится должником по денежному обязательству и на сумму удержанного аванса могут начисляться проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ.

В данном случае ответственность продавца выражается в выплате неустойки за просрочку передачи товара (п. 4 ст. 487 ГК РФ). Проценты за пользование денежными средствами не начисляются, поскольку отсутствует само денежное обязательство.

Президиум ВАС РФ отменил обжалованные судебные акты и оставил в силе решение суда первой инстанции (постановление Президиума ВАС РФ от 10 декабря 2013 г. № 10270/13).

Риски продавца (подрядчика) при неполучении предоплаты

Иногда после заключения договора покупатель (заказчик) не исполняет своей обязанности внести предоплату продавцу (подрядчику). В этом случае продавец (подрядчик) оказывается в непростой ситуации. С одной стороны, он также не должен исполнять свою встречную обязанность передавать товар (выполнять работы). С другой стороны, если он так поступит, он может вообще не получить денежные средства от покупателя (заказчика) и столкнуться с необходимостью последующего судебного разбирательства.

В этой ситуации продавцу (подрядчику) нужно выбрать наиболее удобный для него способ защиты своих интересов.

1. В договоре нужно четко указать срок для внесения покупателем (заказчиком) предоплаты по договору. В противном случае покупатель (заказчик) должен будет внести предоплату в разумный срок.

2. Если покупатель в установленный срок не перечислил продавцу предоплату за товар, продавец вправе не исполнять свою обязанность по передаче товара и потребовать возместить убытки (абз. 1 п. 2 ст. 328 ГК РФ). Если покупатель перечислил предоплату не в полном объеме, продавец может отказаться передавать товар в соответствующей неоплаченной части (абз. 2 п. 2 ст. 328 ГК РФ).

3. В договоре можно прописать иные санкции для покупателя, который вовремя не внесет предоплату. Например, обязанность уплатить неустойку (штраф или пени). При этом продавец сможет взыскать с покупателя неустойку за просрочку внесения предоплаты вне зависимости от того, передал он покупателю товар или нет.

4. Если покупатель не внесет предоплату за товар, продавец может потребовать расторгнуть договор в связи с существенным нарушением условий договора контрагентом (п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ).

Стороны заключили договор купли-продажи с условием о предоплате. Покупатель в установленный в договоре срок предоплату не перечислил. Может ли продавец потребовать от покупателя внести предоплату в судебном порядке?

Нет, не может.

Закон предусматривает иные последствия для подобных случаев: продавец может не передавать контрагенту товар (п. 2 ст. 328 ГК РФ), но не сможет понудить покупателя оплатить непереданную продукцию.

Такая правовая позиция содержится в постановленияи Президиума ВАС РФ от 25 декабря 2012 г. № 9924/11.

Пример из практики: Президиум ВАС РФ подтвердил, что если покупатель не вносит предоплату, то продавец не сможет ее взыскать в судебном порядке, но вправе воспользоваться другими способами защиты своих прав

Стороны заключили договор купли-продажи земельного участка. По условиям договора покупатель уплачивал продавцу аванс в размере 20 процентов от стоимости земли в течение семи банковских дней с момента подписания договора. Оставшиеся 80 процентов покупатель должен был оплатить по аккредитиву после представления ему выписки из ЕГРП об отсутствии обременений земельного участка. В соответствии с договором продавец передает земельный участок покупателю после оплаты его полной стоимости.

Покупатель перечислил продавцу аванс. Продавец направил в адрес покупателя оригинал выписки из ЕГРП, в которой были сведения об отсутствии каких-либо обременений земельного участка. Однако покупатель оставшуюся часть цены не уплатил.

Продавец обратился в арбитражный суд с требованием понудить покупателя исполнить свою обязанность по оплате земельного участка (дать поручение банку-эмитенту открыть аккредитив).

Суды трех инстанций требования истца удовлетворили.

Президиум ВАС РФ с этим не согласился и привел такие аргументы.

Покупатель по условиям договора должен был открыть аккредитив до того, как получит земельный участок в собственность. Это означает, что обязательство продавца передать покупателю земельный участок носит встречный характер по отношению к обязательству покупателя открыть аккредитив.

Поскольку продавец не передал покупателю земельный участок, а покупатель не открыл аккредитив, продавец мог не исполнять договор до того, как получит встречное исполнение, но не имел права требовать от покупателя открыть аккредитив.

Президиум ВАС РФ отменил обжалуемые судебные акты в части удовлетворения требований истца, в остальной части оспариваемые судебные акты оставил без изменения (постановление Президиума ВАС РФ от 25 декабря 2012 г. № 9924/11).

В то же время, если продавец все же передаст покупателю товар, несмотря на отсутствие предоплаты, он может взыскать с покупателя его цену и проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ (п. 3 ст. 486 ГК РФ).

100 р бонус за первый заказ

Выберите тип работы Дипломная работа Курсовая работа Реферат Магистерская диссертация Отчёт по практике Статья Доклад Рецензия Контрольная работа Монография Решение задач Бизнес-план Ответы на вопросы Творческая работа Эссе Чертёж Сочинения Перевод Презентации Набор текста Другое Повышение уникальности текста Кандидатская диссертация Лабораторная работа Помощь on-line

Узнать цену

1. Особенностью товарищества на вере (коммандитного товарищества) является то, что оно состоит из двух групп участников, занимающих различное положение в товариществе и имеющих разные права и обязанности. Деятельность коммандитного товарищества определяют его участники, являющиеся полными товарищами. Их положение аналогично положению участников полного товарищества. Другая группа - вкладчики (коммандитисты), которые не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества (ст. 82 ГК). Тем не менее, следует считать, что вкладчики пассивно участвуют в предпринимательской деятельности коммандитного товарищества: они вносят свои вклады в складочный капитал, принимая участие в создании материальной базы товарищества, но их предпринимательский риск ограничивается лишь суммой вклада, внесенного в складочный капитал.

Фирменное наименование товарищества на вере должно давать участникам гражданского оборота точную информацию о характере организации с указанием имени (наименования) полных товарищей в соответствии с п. 4 ст. 82 ГК. Имя (наименование) вкладчика в фирменное наименование не включается. Включение имени вкладчика в это наименование означает, что он становится полным товарищем, но для этого требуется его согласие. В противном случае возложение на вкладчика обязанностей и ответственности, принимаемых на себя полными товарищами, не даст желаемых юридических последствий для третьих лиц и должно быть признано судом недействительным.

Основанием возникновения и деятельности товарищества на вере является учредительный договор - единственный учредительный документ, который подписывается всеми полными товарищами; вкладчики не считаются учредителями коммандитного товарищества (ст. 83 ГК). Вместе с тем вкладчикам не запрещается принимать участие в разработке и обсуждении учредительного договора. В учредительном договоре определяются размеры вклада каждого из полных товарищей, но согласно ст. 83 ГК в обязательном порядке фиксируется лишь совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. В рамках совокупного размера вклады, вносимые отдельными вкладчиками, могут быть неравными. Можно закрепить в учредительном договоре размеры вкладов коммандитистов, установить их равными.

2. Складочный капитал товарищества на вере формируется за счет вкладов полных товарищей и вкладов коммандитистов. Условия о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения полными товарищами должны быть указаны в учредительном договоре. Условие о составе определяет, в какой форме делается вклад - в деньгах или в виде какой-либо иной имущественной ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). В отношении вкладов коммандитистов ГК не содержит обязательных требований, предоставляя составителям учредительного договора возможность самостоятельно определить желательные для создаваемого товарищества условия внесения вкладов.

3. Управление делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Последние устанавливают порядок управления по правилам ГК о полном товариществе (ст. 84 ГК). Создание специального органа управления законом не предусмотрено, но так же, как в полном товариществе, по общему согласию полных товарищей управление может быть возложено на одного или нескольких из них. Выступая от имени товарищества в отношениях с третьими лицами, каждый полный товарищ по существу играет роль органа юридического лица. Какую форму придать деятельности нескольких распорядителей, зависит от усмотрения подписавших учредительный договор - не исключено, что будет образовано, например, правление товарищества.

Вкладчики в товариществе на вере не вправе участвовать в управлении и ведении дел. Они могут выступать в обороте от имени товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. В то же время вкладчики могут оказывать определенное неформальное влияние на деятельность товарищества, сообщая полным товарищам свое мнение, например, после ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества.

4. Права и обязанности полных товарищей в товариществе на вере аналогичны правам и обязанностям участников полного товарищества. Для вкладчиков права и обязанности определены в ст. 85 ГК. Единственная обязанность вкладчика, предусмотренная ГК, - внесение вклада в складочный капитал. Ее исполнение может быть конкретизировано в учредительном договоре (размер вклада, рассрочка или отсрочка его взноса и т.д.), а подтверждением исполнения является выдаваемое товариществом вкладчику свидетельство об участии. Свидетельство следует рассматривать как расписку в получении вклада, не относящуюся к разряду ценных бумаг.

Главный интерес вкладчика в товариществе на вере заключается в получении прибыли на вложенный капитал. Соответственно этому законом определены его права. Порядок выдачи вкладчикам части прибыли товарищества предусматривается учредительным договором. Как правило, эта выплата приурочивается к окончанию хозяйственного года и производится на основании данных годового отчета и баланса. Соблюдение интересов вкладчика обеспечивается предоставлением ему права знакомиться с годовым отчетом и балансом товарищества. Из этих документов вкладчик может получить сведения о прибыли товарищества, ее доле, предназначенной к выплате вкладчикам, и размере выплаты, причитающейся на его долю в складочном капитале.

ГК не предусмотрел права вкладчиков на осуществление текущего контроля за деятельностью товарищества. Однако следует согласиться с замечанием Г.Ф. Шершеневича о том, что "...нельзя отказать им в праве требовать судом осмотра книг во всякое время, если они представят основательные причины подозрения в добросовестности распорядителей"*(140).

Вкладчику принадлежит право распорядиться собственным вкладом. По окончании финансового года он может выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, установленном учредительным договором. Свою долю в складочном капитале или часть ее вкладчик вправе передать другому вкладчику или третьему лицу. Согласия полных товарищей на такую передачу не требуется. В случае продажи вкладчиком своей доли третьему лицу остальные вкладчики пользуются преимущественным правом покупки в порядке, предусмотренном для обществ с ограниченной ответственностью п. 2 ст. 93 ГК. Полные товарищи таким правом не пользуются.

Учредительным договором могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков. Эти права должны быть связаны с деятельностью товарищества. Если, например, товарищество ведет торговую деятельность, имеет собственные магазины, вкладчикам может быть предоставлено право на внеочередное обслуживание, на финансовые льготы по сравнению с прочей клиентурой. Аналогичные права вкладчиков допустимы также в товариществах, занимающихся транспортным обслуживанием, и т.д.

5. Ликвидация товарищества на вере возможна по основаниям, предусмотренным ст. 81 ГК для ликвидации полного товарищества, а также в случае выбытия всех вкладчиков. Оставшиеся полные товарищи вправе преобразовать коммандитное товарищество, в котором не осталось вкладчиков, в полное товарищество. Однако если в товариществе на вере остался хотя бы один полный товарищ и один вкладчик, оно может продолжить свою деятельность (ст. 86 ГК).

В товариществах на вере риск предпринимательской деятельности лежит главным образом на полных товарищах. Поэтому при ликвидации товарищества, в том числе в случае банкротства, вкладчики пользуются преимущественным перед полными товарищами правом получения вкладов из имущества товарищества, но после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если после всех указанных выплат в ликвидируемом товариществе останется еще какое-то имущество, оно подлежит распределению между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале. Это правило уравнивает в правах полных товарищей и вкладчиков, а их соглашение об ином порядке распределения, предусмотренное абз. 2 п. 2 ст. 86 ГК, делает юридически значимым волеизъявление вкладчиков по вопросу, отнесенному к компетенции полных товарищей. Следовательно, на этапе ликвидации товарищества права вкладчиков расширяются.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами, комплементариями), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм, внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении предпринимательской деятельности.

Для создания коммандитного товарищества необходимы как минимум один комплиментарий и один коммандитист.

Законодательство рассматривает товарищества как объединения лиц. Это означает, что члены товарищества должны участвовать в его деятельности. Следовательно, они могут быть участниками только одного товарищества. При этом в товариществах могут участвовать как физические, так и юридические лица в любых сочетаниях.

Делами в коммандитном товариществе заправляют, как правило, комплиментарии. Они руководят обществом и осуществляют его представительство. В плане внутренних взаимосвязей функции руководства фирмой обычно осуществляются с согласия коммандитистов. Часто это согласительное право в рамках крупных компаний представляется совету, состоящему из коммандитистов. На комплиментариев распространяются те же положения, что и в полных товариществах.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Каждый комплиментарий вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все комплиментарии ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным полным товарищам.

При совместном ведении дел товарищества его полным товарищам для совершения каждой сделки требуется согласие всех полных товарищей.

Если ведение дел товарищества поручено его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от полного товарища, на которого возложено ведение дел товарищества.

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким комплиментариям, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других комплиментариев при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом или лицами своих обязанностей или обнаружившейся недееспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

2.3. Достоинства и недостатки товариществ

Достоинства.

Легкость организации. Подобно индивидуальной частной фирме, партнерство легко организовать. Почти во всех случаях заключается письменное соглашение (договор о товариществе), и, как правило, это не связано с обременительными бюрократическими процедурами.

Больше финансовых ресурсов. Объединение в партнерстве нескольких участников позволяет расширить его финансовые ресурсы в сравнении с ресурсами индивидуального частного предприятия. Партнеры могут слить воедино свои денежные капиталы, и обычно их предприятие представляется банкирам менее рискованным.

Совместное управление. Благодаря участию в бизнесе нескольких партнеров становится возможной более высокая степень специализации. С тщательно подобранными партнерами гораздо проще управлять повседневной деятельностью предприятия. Члены товарищества предоставляют друг другу время, свободное от занятия делами, а также обладают взаимодополняющими квалификациями и взглядами.

Недостатки товариществ.

Неограниченная ответственность. Каждый полный товарищ (в обоих типах товарищества) отвечает за долги фирмы независимо от того, чьими действиями была вызвана эта задолженность. Фактически каждый партнер несет ответственность за все неудачи предприятия – не только за результат собственных управленческих решений, но и за последствия действий любого другого партнера.

Разногласия между членами. Если в управлении участвуют несколько человек, подобное разделение власти может привести к несогласованной политике или к бездействию, когда требуются решительные действия. Еще хуже, если партнеры расходятся во взглядах по стратегическим вопросам.

Ограниченная жизнь. Продолжительность деятельности товарищества непредсказуема. Выход из партнерства или смерть одного из партнеров, как правило, влекут за собой распад и полную реорганизацию фирмы, полное прекращение ее деятельности.

Ограниченность финансовых ресурсов. Финансовые ресурсы товариществ остаются ограниченными, хотя обычно и превосходят возможности индивидуальных частных фирм. Но у трех или четырех партнеров может также не хватить средств для успешного роста их предприятия.

Сложность ликвидации. После того, как вы связали себя с товариществом, выйти из него не так просто. При закрытии фирмы вопрос о том, что и кому достанется и что будет дальше, зачастую очень трудно решить. Адвокатские фирмы на удивление часто сталкиваются с ошибками в договорах об образовании товарищества и приходят к заключению, что раздел осуществить сложно.

Полное товарищество представляет собой достаточно жесткую организационно-правовую конструкцию, которая допускает только такое партнерство физических и юридических лиц, где каждый несет неограниченную солидарную ответственность по финансовым обязательствам товарищества.
Как мы отмечали выше, именно это обстоятельство является для российского бизнеса нежелательным фактором; и индивидуальные и коллективные предприниматели предпочитают другие формы для организации и регистрации предприятия – например, связанные с такой финансовой ответственностью, которая не распространяется на личное имущество организаторов бизнеса. Те лица, которые желают брать на себя повышенные денежные и моральные обязательства перед другими партнерами и наемными работниками – могут это сделать, записав в учредительном договоре, что в обмен на право управлять предприятием они готовы нести неограниченную солидарную ответственность. Соответственно, все прочие физические или юридические лица, которые хотят просто пассивно участвовать в прибылях товарищества, получая определенный процент на вложенный капитал, не желают так сильно рисковать. Максимум, что они могут позволить себе потерять – свой взнос в складочный капитал предприятия.

Для таких случаев законодательствами многих стран (в том числе и российским Гражданским кодексом) предусматривается особая организационно-правовая форма бизнеса, получившая название коммандитного товарищества, которое еще называют товариществом на вере, из-за того, что доверие в таком деловом содружестве играет первостепенную роль.

В более точной формулировке коммандитным товариществом (или товариществом на вере) признается товарищество, которое объединяет как полных товарищей, несущих полную солидарную ответственность, так и членов-вкладчиков (коммандитистов), несущих ответственность в пределах сделанного вклада.

Коммандитное товарищество, также как и полное товарищество, создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. Учредительный договор содержит такие сведения, как наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления его деятельностью; сведения о размере и составе складочного капитала, о сроках внесения вкладов участников в капитал коммандитного товарищества, об ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами вследствие того, что они несут всю полноту ответственности по результатам его деятельности. Члены-вкладчики (которых еще называют на французский лад «коммандитисты») не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, а также оспаривать действия полных товарищей в части менеджмента и ведения бизнеса.

Наиболее часто в отечественной бизнес-практике организационно-правовая форма коммандитного товарищества используется в инвестиционном бизнесе (например, в паевых инвестиционных фондах), в юридических фирмах, в предприятиях сервиса и обслуживания.

Преимущества и недостатки коммандитного товарищества аналогичны полному товариществу с той лишь разницей, что ответственность коммандитистов ограничена размерами сделанного вклада и это обстоятельство дает им ряд преимуществ:

· Во-первых, дает возможность коммандитистам выступать в роли рантье, получая проценты на вложенный капитал;

· Во-вторых, этот рантье может быть особой природы, так как вклад, внесенный в складочный капитал коммандитного товарищества, может иметь неденежную форму, а быть, например, в виде интеллектуального продукта (патента на изобретение, компьютерной программы и т.п.);

· В-третьих, коммандитист может быть участником нескольких коммандитных товариществ, в то время как полным товарищам закон запрещает быть участниками двух и более полных или коммандитных товариществ;

· В-четвертых, коммандитисты в случае ликвидации коммандитного товарищества имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение компенсации из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Фирменное наименование полного и коммандитного товарищества должно содержать слова, указывающие организационно-правовую форму товарищества и имена или названия одного или нескольких полных товарищей. Например: Полное товарищество «Иванов, Андреев и компания», или Коммандитное товарищество «Петров и компания» (может также представляться в сокращенной форме – «Петров и К°»). Причем имя коммандитиста не должно включаться в название товарищества; в противном случае коммандитист автоматически становится полным товарищем.

ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО)

Товарищество на вере: понятие и общая характеристика

Наряду с полными, существуют и коммандитные товарищества (товарищества на вере). В соответствии со ст. 82 ГК коммандитным признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников -- вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества.

Основные особенности коммандитного товарищества (товарищества на вере) сводятся к следующему:

а) только полные товарищи принимают участие в его предпринимательской деятельности, но не вкладчики;

б) полные товарищи коммандитного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по его обязательствам.

в) лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Члены-вкладчики вправе участвовать и в нескольких коммандитных товариществах, т.к. такое членство не связано с обязательным участием в деятельности;

г) участник какого-либо полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе, поскольку обязан принимать участие в предпринимательской деятельности от его имени. В равной степени и полный товарищ коммандитного товарищества не может быть участником полного товарищества. Однако члены-вкладчики коммандитного товарищества могут быть участниками полного товарищества, т.к. ст. 82 ГК не содержит никакого запрета в отношении вкладчиков.

Есть и другие ограничения. Так, финансируемые собственником учреждения могут быть вкладчиками коммандитного товарищества лишь с согласия собственника. То же касается казенных предприятий. Не вправе быть вкладчиками госорганы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК).

Вкладчик автоматически должен стать полным товарищем, если его имя упомянуто в фирменном наименовании товарищества на вере. В случае несогласия такого вкладчика необходимо изменить фирменное наименование и учредительный договор коммандитного товарищества.

Учредительный договор -- единственный учредительный документ товарищества на вере. Подписывают договор, а равно принимают решение его изменить только полные товарищи.

Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать сведения об участии в нем -- наряду с полными товарищами -- вкладчиков. В связи с тем, что закон не определяет конкретную меру ответственности участника-вкладчика, в учредительном договоре необходимо определить их ответственность за нарушение обязательства по внесению вклада в складочный капитал. Что же касается аналогичной ответственности полных товарищей, то при отсутствии упоминания об этом в учредительном договоре действует норма, установленная в п. 2 ст. 73 ГК. Если же в учредительном договоре предусмотрена ответственность полных товарищей, то действует она.

По общему правилу учредительный договору должен содержать сведения о:

том, что участники коммандитного товарищества обязуются создать именно данный вид коммерческой организации;

порядке совместной деятельности по созданию товарищества; условиях передачи участниками своего имущества товарищества;

условиях участия полными товарищами и вкладчиками в деятельности коммандитного товарищества;

условиях и порядке распределения чистой прибыли товарищества между товарищами-вкладчиками и полными товарищами;

условиях и порядке распределения между ними убытков товарищества;

условиях выхода из состава товарищества;

размере и составе складочного капитала товарищества (эти сведения сообщаются также в орган государственной регистрации юридических лиц, ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц»);

размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале. Аналогичные сведения о доле товарища-вкладчика не обязательно отражать в учредительном договоре товарищества;

размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами (и не более) вкладов в складочный капитал товарищества;

ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал;

совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Даже если в учредительном договоре указан размер вклада каждого вкладчика (это возможно по желанию учредителей), то и в этом случае необходимо указывать и совокупный размер этих вкладов;

фирменном наименовании. Оно должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и словосочетание «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания», а также указанного выше словосочетания;

месте нахождения товарищества. Оно определяется местом государственной регистрации;

порядке управления им.

В учредительном договоре коммандитного товарищества должны содержаться также иные сведения, включение которых:

прямо предусмотрено в законе;

требуют сами участники (полные товарищи) коммандитного товарищества.

Все вопросы управления решают только полные товарищи единогласно. Однако в учредительном договоре может быть закреплен и иной порядок; кроме того, может быть установлено, что наиболее важные вопросы решаются по принципу единогласия, а иные -- простым или квалифицированным большинством (2/з,3/4 и.т.д.).